2015-04-15 20:32:56
ГлавнаяМеждународное (частное) право — Фидуциарные конструкции в национальном праве стран системы континентального права



Фидуциарные конструкции в национальном праве стран системы континентального права


Очевидно, что те вопросы, которые в англо-саксонской системе права решаются с использованием конструкции доверительной собственности, должны иметь решение и в странах, относящихся к системам континентального права. В настоящей работе будет приведен ряд сравнений траста с институтами стран систем континентального права, позволяющих добиться целей, близких достигаемым при передаче имущества в доверительную собственность. Указанное сравнение будет проведено на примере права Франции и Германии, представляющих два различных направления в рамках системы континентального права, что позволит рассмотреть основную массу правовых конструкций доверительного характера, применяемых в странах, не следующих за англо-американской правовой традицией.

Передача имущества на доверительной основе по праву Германии.

В германском праве существуют возможности одному лицу на доверительной основе и для достижения определенных целей передавать имущество другому лицу. Такая передача возможна как при жизни, так и на случай смерти собственника имущества.

Для передачи имущества при жизни собственника существует два основных типа отношений:

1) передача собственником имущества другому лицу прав собственности на имущество на основании договора, для осуществления управления таким имуществом в интересах первоначального собственника (выгодоприобретатель – первоначальный собственник имущества, «учредитель»). Такой договор между сторонами называется соглашением о передаче имущества в доверительную собственность в пользу другого лица (uneigennutzige Treuhand) или соглашением о передаче имущества в доверительную собственность для приобретения управления (Verwaltungstreuhand);

2) передача имущества в качестве обеспечения обязательств собственника этого имущества перед лицом, которому такое имущество было передано. В этом случае права собственника на некоторое время переходят к другому лицу, до того момента, как первоначальный собственник прекратит свое обязательство, обеспечением которого являлось переданное имущество (выгодоприобретатель – управляющий имуществом, «доверительный собственник»). Конструкция, напоминающая договор залога и называемая соглашением о передаче имущества в доверительную собственность в пользу доверительного собственника (eigennutzige Treuhand) или соглашением о передаче имущества в доверительную собственность для получения обеспечения (Sicherungstreuhand).

В обоих случаях при передаче имущества другому лицу, первоначальный собственник такого имущества защищен от кредиторов этого лица при обращении взыскания на имущество управляющего, в том числе в результате начала в отношении управляющего процедуры банкротства. Исходя из обязательственного характера отношений между первоначальным собственником имущества и управляющим, имеющим титул собственника, такое ограничение является не совсем адекватным (почему одному кредитору, не имеющему никаких вещных прав на имущество, должно отдаваться предпочтение перед другими кредиторами) и демонстрирует постепенное восприятие конструкции доверительной собственности континентальными системами права [1].

Передача имущества на случай смерти может осуществляться по завещанию либо на основании соглашения о передаче имущества по наследству. Она состоит в передаче имущества одному лицу (первоначальному наследнику) после смерти собственника имущества, а затем в момент, определенный собственником в завещании или в договоре, другому указанному наследодателем лицу (последующему наследнику). Этот имеющий доверительною основу механизм позволяет наследодателю определить судьбу своего имущества надолго вперед, связав переход прав собственности на имущество с такими обстоятельствами, как смерть первоначального наследника, совершеннолетие последующего наследника, вступление кого-нибудь из них в брак, либо наступление иного события, к которому наследодатель захочет привязать переход прав на наследуемое имущество.

Как правило, в указанной выше ситуации первоначальный наследник обладает ограниченными правами на переданное ему имущество: он не может отчуждать такое имущество, как путем заключения различных сделок inter vivos, так и путем передачи этого имущества по завещанию, а также не может передавать иные вещные права на такое имущество третьим лицам. При этом последующий наследник имеет право предъявлять требования к третьим лицам, которым были переданы вещные права на наследственное имущество, если такой передачей были нарушены права последующего наследника. Требования не могут быть предъявлены последующим наследником к добросовестным приобретателям вещных прав на наследуемое имущество.

Наследодатель может указать, что в отношении предварительного собственника не будут действовать ограничения на отчуждение вещных прав на наследуемое имущество, вплоть до того, что последующему наследнику могут переходить права только на имущество, оставшееся у предварительного наследника к наступлению определенного наследодателем момента (моменту перехода прав собственности на имущество к последующему наследнику).

Немецкое право предусматривает возможность возникновения доверительных конструкций исключительно на основании юридических актов, которые могут быть односторонними, как завещание, и многосторонними, как договор. Распространенная в немецкой правовой доктрине концепция юридического акта, является одной из основных теорий пронизывающих германское частное право, в соответствии с которой физическое или юридическое лицо может создавать или изменять правоотношения путем выражения своих намерений.

В отличие от англо-саксонского права германское право не устанавливает отличий между законными собственниками имущества и собственниками, признаваемыми судами, и не позволяет расщепить право собственности между несколькими лицами. Содержащиеся в германском законодательстве положения позволяют заключать договоры в отношении третьих лиц, но не позволяют передавать права на имущество в пользу третьих лиц. Таким образом, два лица могут заключить договор, в котором одно из них может обязаться перед третьим лицом, но они не могут заключить договор, в котором имущество одного из них будет передаваться другому в пользу третьего лица. При этом многие немецкие ученые-юристы высказываются за распространение на возникающие на основании договоров права третьих лиц, правового статуса вещных прав [2], что даст возможность такому праву третьего лица следовать за вещью и позволит сохранить его при передачи вещи ее собственником другому лицу.

В случае, если собственник имущества хочет передать его для управления другому лицу в пользу нескольких выгодоприобретателей или неопределенного круга лиц, либо с благотворительными, религиозными или образовательными целями, то он может создать учреждение, наделив его имуществом. Передача имущества учреждению может осуществляться на основании односторонних актов собственников такого имущества (заявления о намерениях или завещания), при этом будет создаваться независимое юридическое лицо, действующее на основании устава, утвержденного компетентным государственным органом и собственником передаваемого имущества. Кроме этого, имущество учреждению может передаваться на основании договора либо распоряжения наследодателя доверенному лицу (доверительному собственнику), который будет уполномочен на распоряжение таким имуществом в соответствии с указаниями первоначального собственника имущества. Такая доверительная конструкция не имеет статуса юридического лица и называется неавтономным образованием (unselbstandige Stiftung).

Таким образом, целей, аналогичных тем, которые достигаются в системе англо-американского права созданием траста, можно добиваться путем использования традиционных институтов континентального права, приспосабливая их для решения конкретных задач. Так, в германском праве для этого используются некоторые традиционные частно-правовые институты (отношения комиссии, залог имущества, завещательный отказ и другие), комбинация которых позволяет добиваться целей, достигаемых в англо-американском праве посредством траста.

Доверительные конструкции в правовой системе Франции.

Для сравнения англо-американского траста с доверительными конструкциями во Франции обратим внимание на три характеристики, отличающие доверительную собственность: 1) возможность существования права на управление имуществом и права на получение выгод от его управления и передачи каждого из этих прав в отдельности другому лицу; 2) возможность формирования имущественного комплекса, «фонда», части которого при необходимости могут замещаться, при этом целостность «фонда» будет оставаться неизменной, 3) возможность лицами, имеющими право на получение выгод от использования имущества (выгодоприобретателями), предъявлять как к лицам, управляющим имуществом (доверительные собственники), требования, связанные с допущенными такими лицами нарушениями по управлению переданным им имуществом, так и к лицам, которым управляющие передали имущество с определенными нарушениями установленных для них предписаний.

Указанные три момента отражают наиболее значимые черты доверительной собственности и если можно найти аналогичные им решения в праве Франции, то можно говорить о наличии там конструкций, имеющих черты доверительной собственности.

1) Право Франции признает существование последовательных прав на имущество, что предусматривает наличие у последующего выгодоприобретателя прав требования к действующему выгодоприобретателю, а у действующего выгодоприобретателя – наличие обязанностей по отношению к последующему выгодоприобретателю (такие имущественные права последующего выгодоприобретателя аналогичны правам выгодоприобретателя в трасте англо-саксонского права, а обязанности действующего выгодоприобретателя – обязанностям доверительного собственника). Примерами указанных конструкций могут послужить такие правовые институты, как узуфрукт и пожизненная рента [3], где право получения выгод от имущества первоначально принадлежит одному лицу, не являющемуся собственником имущества, а затем по истечении определенного временного промежутка переходит к другому лицу – собственнику имущества. В рассматриваемых ситуациях мы видим разделение полномочий управления имуществом (а именно правом на получение выгод узуфруктарием и правом на получение ренты рентополучателем), принадлежащих действующему выгодоприобретателю (узуфруктарию или рентополучателю), и принадлежащих последующему выгодоприобретателю (собственнику имущества) полномочий на получение в будущем (после прекращения узуфрукта или смерти рентополучателя) имущества (имущественных прав).

Еще одним примером, когда право управления имуществом и право получения выгод от такого управления разделены – является залог имущества, хотя здесь также можно создать множество конструкций, из которых наиболее близкой к моделируемой будет залог имущества с передачей его залогодержателю (который будет осуществлять управление этим имуществом), при этом право на получение всех доходов от такого имущества будет сохранено за его собственником (залогодателем).

Такое разделение права управления и права получения выгод от использования имущества может возникать при передаче имущества по наследству на основании завещания, а также при заключении при жизни собственника имущества договора в пользу третьего лица. В отличии от Германии во Франции не допускается заключение договора о наследовании (за исключением договора между супругами). Гражданским кодексом Франции напрямую запрещено замещение одного наследника другим. К передаче имущества по наследству применяются правила совершения дарения, в соответствии с которыми указание одаряемому принять наследство для передачи другому лицу противоречит требованиям к порядку осуществления дарения, так как для реализации дарения необходимо принятие подарка одаряемым. Кодекс делает исключение, как для родившихся, так и для еще не родившихся племянников и внуков наследодателя, разрешая замещение ими первоначального наследника, т.е. позволяет передавать по наследству имущество одному лицу в пользу другого.

Здесь также стоит упомянуть о квази-договорной конструкции, возникающей в результате неосновательного приобретения лицом имущества, за счет другого лица (неосновательное обогащение). Такое лицо должно будет передать имущество и доход от использования неосновательно приобретенного имущества лицу, за счет которого оно было приобретено, а это лицо будет иметь право потребовать от неосновательного приобретателя исполнения указанного обязательства. Описанная конструкция французского права, возникающая в результате неосновательного обогащения, аналогична по своей структуре и достигаемым ее созданием целям конструктивному трасту в английском праве.

2) Французское право допускает возможность существования имущественного комплекса, «фонда», который остается постоянным, независимо от изменения ряда его компонентов, и в основе такой конструкции лежит доктрина действительной суброгации (subrogation reelle). Указанная конструкция применяется в отношении имущества супругов, а также в отношении имущества юридических лиц.

3) Лицо, имеющее права в отношении находящегося у другого лица имущества, в соответствии с положениями французского права может требовать от владельца имущества устранения нарушений своих прав, а также может требовать реализации своих прав, если это другое лицо передало указанное имущество третьему лицу с нарушением предоставленных ему полномочий. В качестве примера можно взять права залогодержателя, возникающие из договора залога и следующие за заложенным имуществом при переходе имущества к другому лицу, а также общие права наследников на наследственное имущество, если один из наследников распорядится своей долей до раздела имущества, в этом случае остальные наследники могут потребовать возврата такой доли, даже если она была приобретена на возмездной основе.

Изложенное выше позволяет сделать вывод, что во Франции существует ряд институтов, обладающих рядом существенных характеристик, присущих доверительной собственности в странах англо-саксонской системы права. Каждый из указанных институтов имеет в своей основе конструкции, присущие праву стран континентальной системы, что позволяет говорить о возможности решения аналогичных вопросов с помощью различных правовых механизмов в различных правовых системах.

Однако, основные цели, которых в англо-американском праве добиваются при помощи траста, достигаются во Франции и в других странах континентальной системы права путем создания организаций, обладающих полной правосубъектностью (являющихся юридическим лицом) или некоторыми чертами такой правосубъектности. Прежде всего созданием таких организаций достигаются цели аналогичные достигаемым в англо-американском праве при создании публичных трастов, трастов благотворительных и трастов «для покупок». Во Франции для этих целей создаются объявленные и не объявленные ассоциации, первые из них являются юридическими лицами (в такой форме чаще создаются спортивные клубы, ассоциации предпринимателей и профессиональные союзы), вторые не являются юридическими лицами (в такой форме существуют религиозные организации). Формой организации, близкой к благотворительному трасту, является фонд, имущественное образование, которому предоставляется статус юридического лица, имеющее собственные органы управления и некоммерческие цели [4].

В 1998 году в специализированных зарубежных изданиях (например «Bulletin of Legal Developments», Issue No.9, 18 May 1998) появились сообщения о принятии во Франции закона, вводящего во французское право аналогичную трасту конструкцию La Fiducie. Конструкция представляет собой трехсторонний договор между собственником имущества, управляющим имуществом и выгодоприобретателем. На основании договора доверительный управляющий приобретает на определенный период законный титул на передаваемое ему собственником имущество. При этом приобретаемый им титул предусматривает ограниченные права доверительного управляющего на передаваемое ему имущество. Находящееся в доверительном управлении имущество должно быть обособлено от собственного имущества управляющего и по окончании срока управления должно быть передано обратно собственнику или указанному им выгодоприобретателю.

Описанная доверительная конструкция в соответствии с законом может использоваться для следующих целей: 1) создание совместных предприятий, 2) создание некоммерческих организаций, 3) осуществление сделок по продаже и обратному выкупу имущества, 4) передача акций, 5) предоставление неденежных займов.

Таким образом, французские законодатели ввели близкий по своему содержанию к англо-американскому трасту институт, имеющий обязательственный характер, который не затронул основ французской правовой системы, и введение которого предполагало решение отдельных вопросов частного права, а не установление нового универсального правового механизма, позволяющего решать широкий круг вопросов, как это происходит с доверительной собственностью в странах англо-саксонской системы права.


Ковалев Сергей Иванович



[1] Eugen Dietrich Graue. Trust Like Devices under German Law. UK Comparative Law Series. Volume 5. Trust and Trust Like Devices, 1980, p.65.

[2] Eugen Dietrich Graue. Trust Like Devices under German Law. UK Comparative Law Series. Volume 5. Trust and Trust Loke Devices, 1980. P. 68.

[3] См. D.B. Walters. Analogues of The Trust and of Its Constituents in French Law, Approached from The Standpoint of Scots and English Law. UK Comparative Law Series. Volume 5. Trust and Trust Like Devices, 1980, p.128.

[4] D.B. Walters. Analogues of The Trust and of Its Constituents in French Law, Approached from The Standpoint of Scots and English Law. UK Comparative Law Series. Volume 5. Trust and Trust Like Devices, 1980, p.126.







Интересное:


Метод унификации в механизме международно-правового регулирования международной торговли услугами
Природа и место международного частного права в правовой системе Российской Федерации
Всемирная конвенция об авторском праве
Порядок предъявления требований к перевозчику при международной перевозке воздушным транспортом
Процессуальная составляющая и иные проблемы международного коммерческого арбитража
Вернуться к списку публикаций