2013-12-09 00:23:48
ГлавнаяМеждународное (частное) право — Понятие «иностранного» или «международного» элемента как когентного свойства международного частного права



Понятие «иностранного» или «международного» элемента как когентного свойства международного частного права


В юридической литературе [54] неизменно подчеркивается, что подразделение «иностранных элементов» на группы, характеризующие субъект, объект и юридический факт не носит исчерпывающего характера, поскольку могут существовать и иные категории случаев «осложнения отношения с «иностранным элементом», что «иностранные элементы» могут встречаться в различных вариациях, придавая правоотношению международное содержание. Наличие трех основных выработанных доктриной иностранных элементов не говорит об их исчерпывающем перечне. Как отмечает М. Иссад, «эти элементы привязки являются наиболее существенными в том юридическом действии, которому они соответствуют» [55]. Другими словами, это самые очевидные иностранные элементы, прямо связанные с элементами структуры правоотношения в силу наиболее явного проявления иностранных характеристик связей, возникающих между гражданско-правовым отношением и тесно связанной с ней национально-правовой системой. Однако ситуации, лежащие в основе норм, которые присутствуют в третьей части Гражданского кодекса РФ, характеризуются, прежде всего, именно вышеуказанной «триадой». Причем обратим внимание на то, что в пункте 1 статьи 1186 Гражданского кодекса РФ указано только два вида иностранных элементов в гражданско-правовом отношении - субъекты и объекты. Третий основной вид - локализация за границей юридических фактов в качестве иностранного элемента - указан в других статьях VI раздела Гражданского кодекса. К отдельным его проявлениям относятся различные формы действий в рамках договорных правоотношений (статьи 1211-1214 ГК РФ), иных обязательственных правоотношений (статьи 1216-1226 ГК РФ).

Как справедливо отмечает В.В. Кудашкин, «специфика иностранного элемента заключается не только в том, что он не является элементом структуры правоотношения, но и в том, что в реальной правовой действительности он выступает в качестве объективно существующей связи элементов частного правоотношения с различными правовыми системами. Формы и виды указанных связей весьма разнообразны и едва ли возможно их исчерпывающее законодательное закрепление» [56]. Наиболее наглядно многообразие видов иностранного элемента проявляется в практике международных коммерческих арбитражей, которые не связаны коллизионными нормами lex fori, и вследствие этого, для определения применимого права выявляют все возможные связи элементов частного правоотношения с различными правовыми системами. При этом в расчет могут приниматься различные обстоятельства - нахождение коммерческих предприятий сторон на территории России, территория, на которой заключен контракт, исполнение контракта тесно связано с местом нахождения представительства истца, обоснование своих требований иностранным истцом на нормах российского права. Так, например, в споре, рассмотренном МКАС при ТПП РФ, по иску, предъявленном российской стороной к расположенному на территории России филиалу бельгийской фирмы, для определения применимого права суд учел следующие иностранные элементы спорного правоотношения: 1) коммерческие предприятия сторон находились на территории России; 2) это обстоятельство прямо указывалось в контракте; 3) ответчик, оспаривая действительность контракта, ссылался исключительно на нормы Гражданского кодекса РФ, а не на бельгийское право, которое он считал применимым в силу ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 г. [57]. При рассмотрении иска китайской организации (продавца) к российскому покупателю МКАС при ТПП РФ указал на следующие иностранные элементы спорного правоотношения: 1) контракт был заключен на территории Российской Федерации; 2) исполнение контракта тесно связано с местом нахождения представительства истца на территории России; 3) в исковом заявлении истец основывал свои требования на нормах российского права и в заседании также просил о применении российского права [58].

Таким образом, широко применяемое понятие «правоотношения с иностранным элементом» нуждается в серьёзном уточнении. Во-первых, иностранный элемент не является структурным элементом правоотношения; во-вторых, в реальной правовой действительности он выступает в качестве объективно существующей связи элементов частноправовых отношений с различными правовыми системами; в-третьих, он может быть порождён не правом государства, в котором возникло на практике правоотношение, а чаще всего правом другого государства; в-четвёртых, иностранный элемент не может возникать и влиять на правоотношение при отсутствии коллизии права, так как для регулирования отношения с наличием иностранного элемента не может быть применен коллизионно-правовой метод, а без этого метода и правоотношение будет иным и не будет отражать своеобразия международного частного права.

Но в сферу международного частного права включаются и те правоотношения, все участники которого принадлежат к одному государству при одном условии, если объект такого правоотношения находится за рубежом или юридический факт возник в иностранном государстве.

Итак, в российской доктрине международного частного права принято выделять три группы ситуаций, в которых иностранный элемент оказывается прикрепленным к разным элементам правоотношения. К первой группе относятся правоотношения, в которых иностранную характеристику имеет субъект, ко второй, когда такими характеристиками обладает объект, к третьей, когда иностранный элемент присутствует в виде юридического факта.

Следовательно, в возникающем на практике правоотношении иностранный элемент может присутствовать в любом сочетании. Однако он будет лишен своей сущности, если в этом правоотношении нет коллизии законов.


Морева Роксана Борисовна



[1] Пункт 5 Постановления Конституционного Суда РФ от 13 декабря 2001, № 16-П // Собрание законодательства РФ. 2001. № 52. Ст. 5014.

[2] Арсеньев А.С., Библер B.C., Кедров Б.М. Анализ развивающегося понятия. - М.: Наука, 1967. - С. 322.

[3] См.: Современный словарь иностранных слов. - М.: Русский язык, 1992. - С. 602.

[4] Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. - 4-е изд. доп. - М.: Азбуковник, 1998. - С. 762.

[5] Общая теория государства и права: Академический курс: В 2-х т: / Отв. ред. М.Н. Марченко. Т. 1. Теория государства. - М.: Зерцало, 1998. - С. 12.

[6] Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. - М.: Юрист, 2001. - С. 7.

[7] Шебанов А.Ф. Общая теория государства и пава как методологическая наука // Некоторые вопросы советской правовой науки. - Кишинев, 1968. - С. 45.

[8] Толстых В.Л. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения раздела VII части третьей ГК РФ. - М.: Спарк, 2002. - С. 13

[9] См.: Общая теория государства и права: Академический курс: В 2-х т: / Отв. ред. М.Н. Марченко. Т. 2. Теория права. - М.: Зерцало, 1998. - С. 201.

[10] См.: Сорокин В.Д. Метод правового регулирования: Теоретические проблемы. - М.: Юрид. лит, 1976. - С. 15-17.

[11] Халфина P.O. Критерии истинности в правовой науке // Советское государство и право. - 1974. № 9. - С. 26.

[12] Брун М.И. Введение в международное частное право. - Петроград, 1915. - С. 7.

[13] Лунц Л.А. Курс международного частного право. Общая часть. - М.: Госюриздат, 1959. - С. 15-16.

[14] Лунц Л.А. Развитие советской доктрины по международному частному праву // Советское государство и право. - 1977. № 12. - С. 48.

[15] Лебедев С.Н. О природе международного частного права // Советский ежегодник международного права. 1979. - М.: Наука, 1980. - С. 62-63.

[16] Матвеев Г.К. Предмет, система и задачи дальнейшего развития международного частного права // Советский ежегодник международного права. 1978. - М.: Наука, 1980. - С. 286.

[17] Там же.

[18] Там же.

[19] См., например: Маковский А.Л. Унификация морского права и понятие международного частного морского права // Советский ежегодник международного права. 1979. - М.: Наука, 1980, - С. 220-234; Галенская Л.Н. Международное частное право: Учебное пособие. - Л.: Изд-во Ленинградского ун-та, 1983; Корецкий В.М. Избранные труды: В 2-х книгах. / АН УССР. Ин-т государства и права. - Киев: Наук. думка, 1989; Богуславский М.М. Международное частное право. - М.: Юрист, 1998. - С. 15; Бабаев М.Х. Советское международное частное право: предмет и способы регулирования // Вестник Киевского университета. Вып. 15. - Киев, 1982; Садиков О.Н. Развитие советской науки международного частного права. // ВНИИСЗ. Ученые записки. Вып. 23, - М., 1971; Мюллерсон Р.А. Международное публичное и международное частное право: соотношение и взаимодействие // Советский ежегодник международного права. 1985. - М.: Наука, 1986; Нешатаева Т.Н. К вопросу о правовых системах, регулирующих международные отношения // Российский ежегодник международного права. 1993-1994. - СПб.: Россия-Нева, 1995; Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций, - М.: НОРМА-ИНФРА-М, 1999. - С. 6-8.

[20] Международное частное право. Учебник / Под ред. Дмитриевой Г.К. - М.: Проспект, 2000. - С. 6.

[21] Там же. С. 12.

[22] Богуславский М.М. Международно-правовые нормы // Международное частное право. Современные проблемы. В 2 кн. Кн. 1,- М.: Наука, 1993. - С. 181.

[23] Богуславский М.М, Указ. соч. С. 181.

[24] Keller М., Siehr K. Allgemeine Lehren des Internationalen privatrechts. - Zurich, 1986.

[25] Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. / Учебник для юрид. ин-тов и фак. - Изд. 2-е, испр. и доп. - М.: Госюриздат, 1959. - С. 9.

[26] Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Т. 1. Общая часть: Учебник. - М.: БЕК, 2002. - С. 62.

[27] Ануфриева Л.П. Некоторые проблемы нового российского регулирования по международному частному праву // Журнал российского права. - № 3. 2003. - С. 45.

[28] Рубанов А.А. Вопросы теории правоотношения в международном частном праве // XXVI съезд КПСС и проблемы гражданского и трудового права, гражданского процесса. - М., 1982. - С. 87-88.

[29] Там же.

[30] Рубанов А.А. Имущественные отношения в международном частном праве // Правоведение. – 1982. № 6. - С. 32.

[31] Рубанов А.А. Вопросы теории правоотношения в международном частном праве // XXVI съезд КПСС и проблемы гражданского и трудового права, гражданского процесса. - М., 1982. - С. 91.

[32] Рубанов А.А. Имущественные отношения в международном частном праве // Правоведение. - 1982. № 6. - С. 32.

[33] Рубанов А.А. Имущественные отношения в международном частном праве // Правоведение. - 1982. № 6. - С. 91-93; Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. / Отв. ред. Мозолин В.П.; АН СССР. Ин-т государства и права. - М.: Наука, 1984. - С. 91-93.

[34] Кузнецов М.Н. Охрана результатов творческой деятельности в международном частном праве. - М.: Изд-во Ун-та дружбы народов, 1988. - С. 48.

[35] Там же, С. 48.

[36] Там же. С. 25.

[37] Там же. С. 26.

[38] См.: Гражданское право: Учебник, Часть 1. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ТЕИС. 1996. - С. 78-82; Гражданское право: Учебник для вузов. Часть первая / Под общ. ред. Т.И. Илларионовой и др. - М.: НОРМА: ИНФРА-М, 1998. - С. 37-40.

[39] См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М.: Госюриздат, 1958. - С. 58; Толстой Ю.К. К теории правоотношения. - Л,: Изд-во Ленингр. ун-та, 1959. - С. 3; Корецкий В.В. Гражданское право и гражданские правоотношения в СССР. - М.: Юридлит. 1984. - С. 95.

[40] См.: Корчиго Е.В., Катков Д.Б, Некоторые вопросы российской доктрины международного частного права // Государство и право. - 2001. №. 10. - С. 76-77.

[41] Кузнецов М.Н. Некоторые особенности развития международного частного права // Советский ежегодник международного права. 1991. - М.: Наука, 1991. - С. 23-25.

[42] Международное частное право: Современные проблемы. В 2 кн. Кн. 1. / Отв. ред. Богуславский М.М. - М.: Наука, 1993. - С. 89

[43] Рубанов А.А. Указ. соч. С. 38.

[44] Международное частное право: Современные проблемы. В 2 кн. Кн. 1. / Отв. ред. Богуславский М.М. - М.: Наука, 1993. - C. 89.

[45] Левитин А.Б. К вопросу о предмете МЧП // Правоведение, - 1959. № 3. - С. 97.

[46] См.: Федосеева Г.Ю. Международное частное право: Учебник, - М.: Профобразование, 2000. - С. 26-27.

[47] Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.

[48] Собрание законодательства РФ. 1999. № 18. Ст. 2207; 2001. № 22. Ст. 2125.

[49] См. подробно об этом: Ануфриева Л.П. Некоторые проблемы нового российского регулирования по международному частному праву // Журнал российского права. - № 3. 2003. – С. 37-46.

[50] См. п. 11 ст. 2 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» // Собрание законодательства. 2003. № 50. Ст. 4850.

[51] Такой же подход использован в ст. 2 Закона о внешнеторговой деятельности, который определяет понятие «иностранное лицо»: иностранное лицо - физическое лицо, юридическое лицо или не являющаяся юридическим лицом по праву иностранного государства организация, которые не являются российскими лицами, т.е. не относятся к юридическим лицам, созданным в соответствии с законодательством Российской Федерации, физическим лицам, имеющим постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации, являющихся гражданами Российской Федерации или имеющими право постоянного проживания в Российской Федерации либо зарегистрированными в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством Российской Федерации.

[52] См. например; ст. 6 Федерального закона от 19 июля 2003 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами», которой установлен запрет на участие во внешнеторговой деятельности в отношении продукции военного назначения российских физических лиц // Собрание законодательства РФ. 1998. № 30. Ст. 3610.

[53] См. также: статью 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 30. Ст. 3032.

[54] См. например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Под. ред. Л.П. Ануфриевой. - М.: Волтерс Клувер, 2004 г.; Кудашкин В.В. Правовое регулирование международных частных отношений. - СПб: Юридический Центр Пресс, 2004. - С. 107-121.

[55] Иссад М. Международное частное право. - М.: Прогресс, 1989. - С. 79-80.

[56] Кудашкин В.В, Правовое регулирование международных частных отношений. - СПб: Юридический Центр Пресс. 2004. - С. 93

[57] См.: дело № 305/1998 МКАС при ТПП РФ, решение от 31.01.2000 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1999-2000 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. - М.: Статут, 2002. - С. 199.

[58] См.: дело № 278/1998 МКАС при ТПП РФ, решение от 08.04.1999 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1999-2000 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. - М.: Статут, 2002. - С. 74.



← предыдущая страница    следующая страница →
123




Интересное:


Фидуциарные конструкции в национальном праве стран системы континентального права
Вопросы квалификации коллизионных норм и обратной отсылки в процессе выбора и применения иностранного права
Понятие международно-правового регулирования и механизма международно-правового регулирования
Природа и место международного частного права в правовой системе Российской Федерации
Объем и размер возмещения международного авиаперевозчика за причинение вреда жизни и здоровью пассажира
Вернуться к списку публикаций