2013-12-08 23:17:53
ГлавнаяМеждународное (частное) право — Природа, содержание и применение «публичного порядка» в международном частном праве



Природа, содержание и применение «публичного порядка» в международном частном праве


М.И. Брун считал, что категория «публичный порядок» совсем исчезнет из отрасли международного частного права как ненужная и бесполезная, в силу замены её более определенными специальными, узко направленными» коллизионными нормами. По мнению ученого, публичному порядку «предстоит не жизнь, а гибель» [50]. Однако, как мы видим, предсказания ученых не сбылись, а доктрина и судебная практика до сих пор пытаются решить всё ту же задачу - в каком же случае возможен отказ от применения иностранного закона, исполнения иностранного решения, поручения иностранного суда. Никакая критика не могла привести к упразднению института публичного порядка, остающегося непременным атрибутом международного частного права ввиду необходимости в его защитной функции. Развитие национальных правовых систем и системы международного права показали живучесть этого института. Несмотря на различные формы и формулировки, данный институт присущ правовым системам всех государств и содержится в многочисленных международных договорах.

Таким образом, наличие «публичного порядка» в международном частном праве обусловлено его коллизионным содержанием и особенностями применения коллизионно-правового метода регулирования. Очевидно, что проблема публичного порядка связана с наиболее сложными правовыми механизмами международного частного права как то: вопросы соотношения публичного и частного интересов, пределов вмешательства государства и их судебных систем в отношения частных лиц, домицированных в разных государствах, возможности сочетания принципа автономии воли сторон с императивными нормами национальных законов, допустимости применения иностранного закона на территории другого государства.

Коллизионное право конкретного государства допускает применение на его территории иностранного закона в силу отсылки коллизионной нормы к праву государства основанного на принципах чуждых правовой системе, существующей в месте его применения, В этом случае оговорка «о публичном порядке» представляет собой своеобразный правовой заслон, пройдя через который иностранное право может быть применено в чуждой ему окружающей среде. Критерии неприменения иностранного закона в разных странах определяются по-разному: «основы строя», «публичный порядок», «добрые нравы» и др. Но в любом случае «публичный порядок» является не чем иным, как волей самого законодателя.

Оговорка о «публичном порядке» исключает действие лишь той нормы иностранного права, которая противоречит национальному правопорядку, остальные нормы продолжают действовать. Чтобы в результате неприменения предосудительной правовой нормы не получилось пробела в деле правового регулирования применяется согласно устоявшемуся правилу норма национального права, так как именно национальное право является следующей очередной наиболее тесно связанной с отношением правовой системой.

По сложившейся традиции оговорка о «публичном порядке» не должна применяться к регулированию гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, не затрагивающих исключительных интересов государства и общества, сравнимых с нанесением ущерба безопасности, суверенитету, моральным нормам общества. Следовательно, содержание «публичного порядка» включает в себя элементы основополагающих, фундаментальных принципов национального права и прежде всего конституционные и, разумеется, частноправовые и гражданско-процессуальные, общепринятые нормы морали, законные интересы российских граждан и хозяйствующих субъектов, а также общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека.

По сути дела и той роли, которую играет оговорка о «публичном порядке» в международном частном праве в ходе применения коллизионно-правового метода регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным составом вполне сопоставима с ролью принципа невмешательства во внутренние дела другого государства в международном публичном праве. Последствия использования оговорки о публичном порядке весьма серьёзны: во-первых, не применяется иностранное право, на применение которого рассчитывали стороны; во-вторых, высказывается негативное отношение к иностранной правовой системе; в-третьих, отношение регулируется нормами права отечественного государства, с которыми отношение связано в меньшей степени, чем с иностранным, следовательно, снижается эффективность правового регулирования. Словом, необходима тщательная мотивация применения статьи 1193 Гражданского Кодекса РФ, но это должно быть обоснованно соответствующим образом.


Морева Роксана Борисовна



[1] Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. - М.: НОРМА-ИНФРА-М, 1999. - С. 152.

[2] Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. - М.: Юрист, 1994. - С. 217-218.

[3] Так, М.Н. Марченко считает, что «не подлежит никакому сомнению тот факт, что право в любом обществе и государстве выражает волю и интересы экономически и политически господствующего класса или слоя» (См.: Общая теория государства и права: Академический курс: В 2-х т: / Отв. ред. М.Н. Марченко. Т. 2. Теория права. - М.: Зерцало, 1998. -  С. 3-4).

[4] Кутиков В. Международно частно право на Република Болгария. Обща част. / Нова ред.: Тодоров Т. - София: Софи-Р, 1993. - С. 17.

[5] Международное частное право: современные проблемы. / Отв. ред. Богуславский М.М. - М.: ТЕИС, 1994.  - С. 462-463.

[6] Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: Учебник. - М.: TK Велби, Изд-во Проспект, 2004. - С. 162.

[7] Муранов А.И. Применение международным коммерческим арбитражем российского материального права: невозможность ссылки на нарушение публичного порядка России // Московский журнал международного права. - 2003. № 1. - С. 187.

[8] Интервью с Председателем Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Яковлевым // Хозяйство и право. - 2003. № 2. -  С. 14.

[9] См.: Толстых В.Л. Публичный порядок и правовая несовместимость // Журнал международного частного права. - 2003. № 1-2 (39-40). - С. 4-5.

[10] См., например: Корецкий В.М. Очерки хозяйственного права. Оговорка о «публичном порядке». Т. 1. - С. 236-285.

[11] Брун М.И. Публичный порядок в международном частном праве. - Петроград. 1916. – С. 78.

[12] Пиленко А.А. Очерки по систематике частного международного права.  - 2-е изд. - Петроград, 1915. - С. 90.

[13] Гойхбарг. А.Г. Международное право. - М.: Юридич. изд-во НКЮ РСФСР, 1928. - М., 1928. - С. 45.

[14] Корецкий В.М. Избранные труды: В 2-х книгах. Т. 2. / АН УССР. Ин-т государства и права. - Киев: Наук. думка, 1989. - С. 256.

[15] Корецкий В.М. Указ. соч. С. 236.

[16] Морозова Ю.Г. Оговорка о публичном порядке в российской доктрине // Журнал международного частного права. - 1999. № 3 (25). - С. 33.

[17] Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. / Отв. ред. Мозолин В.П.; АН СССР. Ин-т государства и права. - М.: Наука,  1984. - C. 10.

[18] М.И. Брун. Публичный порядок в международном частном праве. - Петроград. 1916. - С. 73-74.

[19] Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х томах. Общая часть. - М.: Юрид. лит., 1973. - С. 309.

[20] См.: Толстых В.Л. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения раздела VII части третьей ГК РФ, - М.: Спарк, 2002. - С. 104.

[21] Толстых В.Л. Указ. соч. С. 104.

[22]Раапе Л. Международное частное право. - М.: Изд. иностр. лит., 1960. - С. 105.

[23] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского,  А.Г. Светланова. - М.: Юрайт-Издат, 2004.

[24] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Под. ред. Л.П. Ануфриевой) - М.: Волтерс Клувер, 2004 г.

[25] Нольде Б.Э. Очерк международного частного права // Лист Ф. Международное право в систематическом изложении. - Юрьев, 1909. – С. 481.

[26] Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. - М.: Юридическое изд-во Наркомюста РСФСР, 1924. - С. 58.

[27] Корецкий В.М. Очерки англо-американской доктрины и практики международного частного права. Очерки англо-американской доктрины и практики международного частного права. - М.: Юридическое издательство, 1948. - С. 101.

[28] Чешир Д., Норт П. Международное частное право / Под, ред. и со вступ. ст. Богуславского М.М. - М.: Прогресс. 1982. - С. 157

[29] Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Т. 1. Общая часть: Учебник. - М.: БЕК, 2002, - С. 225.

[30] См.: Муранов А.И. Проблема порядка подписания внешнеэкономических сделок и публичный порядок Российской Федерации (по материалам одного из решений Верховного Суда России) // Московский журнал международного нрава. - 1998. № 3. - С. 74-110.

[31] См.: Лунц Л. А. Курс международного частного права. В 3-х томах. Общая часть. - М.: Юрид, лит., 1973. — С. 271.

[32] Морозова Ю. Г. Оговорка о публичном порядке: причины возникновения // Законодательство. - 2000. № 6.  - С. 27.

[33] Морозова Ю.Г. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве: понятие и современный порядок применения: Дис. ... канд. юрид. наук. - М.: РАГС. 2001. - С. 59.

[34] Лунц Л.А. Указ. соч.  С. 307

[35] Там же. С. 312.

[36] Там же. С. 312.

[37] Морозова Ю.Г. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве: понятие и современный порядок применения: Дис.... канд. юр. наук. - М.: РАГС, 2001. - С. 69.

[38] Раапе Л. Международное частное право. - М.: Изд. иностр. лит., 1960. -  С. 98.

[39] Международное частное право: Учебник. / Под ред. Г.К. Дмитриевой. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003. - С. 184.

[40] Муранов А.И. Проблема подписания внешнеэкономических сделок и публичный порядок Российской Федерации (по материалам одного из решений Верховного Суда России) // Московский журнал международного права. - 1998. № 3. -  С. 74-110. См. также: Муранов А.И. Применение международным коммерческим арбитражем российского материального права: невозможность ссылки на нарушение публичного порядка России // Московский журнал международного права. - 2003. № 1.

[41] Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Международное частное право: Курс лекций. - М.: Былина, 1998. - С. 88.

[42] Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. - М.: Статут, 1999. - С. 50-51.

[43] Монастырский Ю.Э. Понятие «Ordre public» в международном частном праве // Российский ежегодник международного права. 1996-1997. - СПб.: Россия-Нева, 1998. - С. 173.

[44] Федосеева Г.Ю. Международное частное право: Учебник - М.: Профобразование, 2000. - С. 95.

[45] Алексидзе Л.А. Некоторые вопросы теории международного права; императивные нормы. - Тбилиси: Изд- во Тбил. ун-та, 1982. - С. 215.

[46] Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - М.: Междунар. отношения, 2002. - С. 104- 105.

[47] Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1999. № 3.

[48] Сеглин Б. Сомнительное украшение для российской Фемиды // Бизнес-адвокат. - 2000. № 11. - С. 27.

[49] Кабатов В. Применимое право при разрешении споров в международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ // Хозяйство и право. - 1998. № 5-6. - С. 23.

[50] М.И. Брун. Публичный порядок в международном частном праве. - Петроград. 1916. - С. 78-82.



← предыдущая страница    следующая страница →
123




Интересное:


Объем и размер возмещения международного авиаперевозчика за причинение вреда жизни и здоровью пассажира
Источники и методы гражданско-правового регулирования внешнеторговых договоров
Функциональное воздушное пространство
Природа и содержание отношений доверительного управления имуществом в Российской Федерации
Lex mercatoria, его структура и соотношение с международным частным правом
Вернуться к списку публикаций