2013-12-08 17:00:11
ГлавнаяМеждународное (частное) право — Правовой статус и место транснациональной корпорации в системе международного частного права



Правовой статус и место транснациональной корпорации в системе международного частного права


Соотношение правовых признаков статуса ТНК и статуса юридического лица. Сравнительный анализ

На современном этапе развития ТНК, в отличие от начального периода развития классической структуры ТНК, считается структура, при которой головная компания прямо или косвенно (через новые, не присущие прежнему времени промежуточные звенья - холдинговые компании и др.) полностью контролирует свои дочерние компании, которые в свою очередь, могут выступать в качестве материнских компаний для компаний следующего уровня (внучатые компании).

В правовой доктрине такая структура получила название «пирамидальной системы» [1].

Таким образом, ныне структуре ТНК присущи следующие элементы:

1. Головная компания и ее филиалы, представительства.

2. Холдинговые компании и иные подобные им объединения.

3. Дочерние компании и их филиалы, представительства.

Иными словами, классическая структура ТНК представляет собой вертикально интегрированную структуру с жесткой, централизованной в руках головной компании системой управления в общей иерархии такой корпорации и полным подчинением ей всех остальных образований, входящих в ТНК.

Далее предлагается исследовать каждый структурный элемент ТНК, чтобы попытаться определить организационно-правовую структуру ТНК и попытаться охарактеризовать особенности этого субъекта в МЧП.

Исходя из целей ТНК, головная компания должна являться высшим управленческим звеном, центром принятия решения в структуре любой ТНК, которой подчиняются все ее дочерние компании. Общеизвестно, что такие компании обычно создаются в наиболее стабильной национальной правовой, политической и экономической системе, что позволяет им:

с одной стороны, наиболее эффективно защищать свою собственность и капиталы, находясь под охраной и покровительством государства их создания (так называемое государство базирования ТНК),

с другой, используя внутрифирменные связи и возможность включения в свою сводную отчетность убыточных компаний совершенно законно занижать свою налогооблагаемую базу, тем самым уходя от неблагоприятных налоговых последствий в этом государстве базирования. Примером этого, как уже ранее отмечалось, является решение Европейского суда по иску компании Marks&Spencer против налогового инспектора ее Величества. В соответствии с этим решением за английской компанией было признано право требовать учета убытков ее зарубежных подразделений при налогообложении ее прибыльных отделений внутри Соединенного Королевства.

По своей организационно-правовой форме головная компания, как правило, представляет собой акционерное общество. Выбор такой формы объясняется тем, что именно она в силу присущих ей качеств наиболее удобна для функционирования таких крупных корпораций:

- с ее помощью может осуществляться концентрация крупного капитала путем накопления и собирания воедино финансовых и материальных средств различных акционеров;

- ей присущи черты, делающие ее наиболее привлекательной для ведения крупного бизнеса: ограничение ответственности акционеров размерами их капиталовложений, произведенных в акции; бессрочное существование общества, так как его судьба не зависит от изменения состава акционеров; возможность передачи акций, являющихся товаром, другим лицам; высокая степень централизации в управлении делами общества в целом [2].

Только наличие у головной компании как правовых, так и внутрикорпоративных инструментов, основывающихся на ее абсолютном праве единолично определять общую корпоративную стратегию всей корпорации, ее кадровую и экономическую политику, позволяет эффективно действовать таким масштабным образованиям как ТНК, решая тем самым ее главную задачу - извлечение прибыли в трансграничном масштабе.

Именно головная компания как центр единого управления всей группой, используя постоянно эволюционирующие способы и методы, создает единую внутреннюю экономическую структуру ТНК, основанную на принципе подчинения всех дочерних компаний и филиалов центру принятия решений, тем самым фактически объединяя различные юридически самостоятельные части ТНК в единую экономическую и уже теперь правовую единицу.

Одним из инструментов, которыми пользуется головная компания для целей ТНК, является создание в иных правовых системах своих дочерних компаний, которые призваны защищать интересы как головной компании, так и ТНК в целом. Такие компании формально признаются национальными компаниями и к ним применяются нормы того правопорядка, который дал им «жизнь», что позволяет ТНК обойти законодательно установленные барьеры и ограничения для деятельности иностранных компаний на этой территории. В большинстве случае не учитывается тот факт, что реально такие компании полностью подконтрольны головной компании и именно она определяет их деятельность. Именно головная компания создает условия для повышения экономической эффективности дочерних компаний: вырабатывает стратегию, вкладывает ресурсы, ведет управленческий учет и оценку деятельности каждой, направляет в оптимизации издержек, контролирует соблюдение корпоративных стандартов.

Головная компания определяет основные задачи и соответствующие им функции, которые должны выполнять ее дочерние компании.

Можно отметить следующий ряд основных задач и соответствующих им функций, возлагаемых головной компанией на ее дочерние компании:

- Диверсификация деятельности компании, т.е. установление такого порядка, при котором происходит перегруппировка внутренних ресурсов всей ТНК и перемещение наиболее перспективных направлений в отдельные дочерние компании. В конечном счете, это позволяет повысить конкурентоспособность ТНК в целом. Так, например, трансграничная корпорация PepsiCo, не сумев опередить Coca-Cola на рынке безалкогольных напитков, решила заняться производством чипсов. Основой этого нового направления стали картофелеводческие заводы в Китае, России и Польше [3].

- Обособление высокоспециализированных лицензируемых видов деятельности, т.е. тех видов деятельности, которые требуют получения специальной лицензии на ее осуществление: банковской, страховой, лизинговой, биржевой, недропользования, фармацевтической. Таким образом, достигается концентрация в одном месте необходимого капитала и необходимых ресурсов, направленных именно на достижение узко поставленных целей; тем самым ограничивается риск возникновения потенциальных неблагоприятных последствий для других возможных направлений деятельности ТНК. Так, в структуре «Северсталь групп» есть специальное отделение ОАО «Северсталь-авто», которое уже подписало лицензионное соглашение с концерном Fiat Auto о сборке в Набережных челнах двух моделей машин класса В -Fiat Palio и Fiat Albea [4].

- Оптимизация структуры управления, позволяющая достичь рационализации управления ТНК путем передачи в дочернюю компанию «рутинных» операций, тем самым позволив головной компании ТНК перейти от оперативного к стратегическому управлению в интересах всей группы. Так, например, компания Amstel Holding Holland N.V. (головная компания группы Амстел) приобрела шинную компанию Vredestein Banden B.V., что позволит Амстелу расширить свои операции в Европе, Азии, СНГ и Америке через сеть офисных продаж, принадлежащих Vredestein Banden B.V. [5].

- Налоговое и финансовое планирование, дающее возможность создания единых корпоративных программ с целью снижения налоговых и финансовых потерь на основе применения трансфертных сделок и цен. В результате:

1. перераспределяются издержки, доходы и убытки между дочерними компаниями;

2. создаются дополнительные центры прибыли;

3. реструктуризируется внутрифирменное финансирование и привлекаются дополнительные инвестиции.

- Управление рисками, т.е. перенесение «рисковых» операции на дочерние компании, расположенные в зоне наиболее благоприятного правопорядка, которые несут самостоятельную ограниченную ответственность, тем самым защищая имущество головной компании ТНК. Это повышает финансовую устойчивость ТНК в целом. Так, например, группа компаний Итера через свою американскую дочернюю компанию Dune Energy активно скупает нефегазодобывающие компании в США [6].

- Реализация специальных функций, т.е. создание дочерней компании исключительно для осуществления отдельного проекта (операции), как правило, с капиталоемкими объектами. Так, например, Phelps Dodge намерена осваивать рудные месторождения в Магаданской области. Этим займется ее дочерняя компания. Кроме того, возможно эта же компания примет участие в конкурсе на право разработки Удоканского медного месторождения [7].

Следует сразу отметить, что дочерние компании ТНК, создаваемые на территории принимающего государства, обладают по сравнению с остальными национальными компаниями неоспоримыми преимуществами.

Во-первых, ТНК, используя свою организационную структуру, способна передать им передовые технологии и ноу-хау по более низким ценам или вложив их в уставной капитал, тем самым предоставив им возможность занять сразу одно из основных мест на местном рынке и без каких-либо дополнительных затрат производить конкурентоспособные товары, созданные по передовой технологии, аналогов которой может и не быть у местных производителей.

Во-вторых, ТНК, обладая свободными средствами, может предоставить таким компаниям заемные денежные средства под более низкие проценты, чем, например, проценты, начисляемые по займам и кредитам банками или иными финансово-кредитными организациями на территории этого государства, или продавать им товары по трансфертным ценам [8].

Принимая решение о создании дочерней компании, головная компания всегда четко определяет, для каких целей и задач она учреждается, и выбирает наиболее подходящий в этом случае способ ее образования. Так, вышеуказанные задачи и функции, возложенные ТНК на свои дочерние компании, могут быть достигнуты следующими способами их образования:

- создание дочерний компании путем ее учреждения головной компанией. В этом случае в учредительный капитал новой компании вносятся денежные средства или имущество, принадлежащее головной компании. В результате головная компания имеет 100% акций или долей в уставном капитале такой дочерней компании, а ее указания подлежат обязательному выполнению последней в соответствии с установленной корпоративной политикой/процедурой (внутреннему корпоративному праву ТНК);

- приобретение акций или долей в уставном капитале уже существующих компаний;

- заключение договора об управлении делами компании, иными словами, передача определенной компании в рамках ТНК полномочий единоличного исполнительного органа такой дочерней компании. Таким образом, в качестве головной компании выступает управляющая компания. Как правило, договор о передаче управленческих функций заключается с той компанией, которая владеет значительной долей в уставном капитале общества, т.е. уже является головной компанией. Упомянутый же договор заключается для оптимизации управленческих процессов и по существу его можно отнести к внутренним корпоративным документам ТНК;

- заключение договоров о подчинении. В соответствии с таким договором одна компания получает право определять главные решения, принимаемые подконтрольными компаниями. Такой вид договоров известен германскому и бразильскому законодательству. В большинстве государств такой договор запрещен антимонопольным законодательством и его заключение не влечет никаких юридических последствий [9].

Как уже было отмечено, головная компания путем создания своих дочерних компаний пытается «законно» обойти местные законодательные защитные меры и ограничения, установленные для деятельности иностранных компаний на территории соответствующего государства.

Так, например, в 2005 году голландский пивоваренный концерн Heineken официально объявил о покупке группы компаний «Пивоварни Ивана Таранова» (ПИТ), с целью приобретения 100% акций этой группы, что позволит этой ТНК занять одно из первых мест на российском рынке [10]. Таким образом, голландский концерн получает под свой контроль сеть российских национальных компаний, что позволит ему снизить себестоимость готовой продукции, избежав уплаты высоких таможенных пошлин при импорте готовой продукции на территорию РФ, установленных для иностранных компаний, воспользоваться достаточно дешевой рабочей силой и дешевым сырьем, а также воспользоваться всеми льготами, предусмотренными для российских компаний законодательством РФ.

Таким образом, складывается сложная ситуация: деятельность ТНК на территории принимающего государства как будто полностью подконтрольна такому государству, а в действительности, «за кадром», именно головная компания имеет централизованную систему управления в отношении такой деятельности и определяет ее стратегию, во главе угла которой стоит извлечение прибыли.

Иными словами, выбранные головной компанией способы создания дочерних компаний ТНК позволяют головной компании полностью контролировать, в том числе и давать обязательные к исполнению указания своим дочерним компаниям, тем самым ставя под сомнение как наличие даже формальной юридической самостоятельности компаний, принадлежащим к разным правовым системам, так и взрывая само понятие «юридической множественности».

Сразу стоит отметить, что исходя из установленного факта обязательного наличия в ТНК дочерних компаний, зарегистрированных именно в разных с головной компаний правовых системах, нельзя рассматривать дочерние компании, учреждаемые одной компанией исключительно в одном с ней правовом поле, в качестве ТНК вне зависимости от размера созданной таким образом группы, поскольку отсутствует трансграничный элемент - связь с разными правопорядками. Так, ярким примером является Тюменская нефтяная компания, которая является вертикально-интегрированным нефтяным холдингом, владельцами которого на паритетной основе являются «Альфа-Групп» и «Ренова». Уставный капитал ТНК составляет 7,9 млн. руб. и состоит из 3,16 млрд. акций номиналом 0,25 коп. Компания напрямую и через дружественные структуры контролирует более 75% акций в трех добывающих «дочках» - «Тюменнефтегазе», «Самотлорнефтегазе», и «Нижневартовском нефтегазодобывающем предприятии», в Рязанском НПЗ и шести сбытовых предприятиях. Ей также принадлежат 100% добывающей компании «ТНК-Нягань». Акционеры ТНК владеют 100% акций «ТНК-Нижневартовск» и 85% нефтяного холдинга «ОНАКО» [11]. Таким образом, можно сделать вывод, что эта группа имеет связь только с национальным законодательство РФ.

Таким образом, проблема определения личного статута ТНК в силу диверсификации ее структуры, связанной с разными правопорядками, еще больше усложняется и не может найти решения в рамках одной национальной правовой системы.

Дочерние компании ТНК могут иметь любые организационно-правовые формы в зависимости от задач и функций, которые поставила перед ними головная компания.

Таким образом, в настоящее время стало типичным создание дочерних компаний ТНК в разных национальных правовых системах, что является определяющим условием их успешного развития, позволяющим решить многие экономические, правовые и организационные вопросы в рамках ТНК.


Следует отметить, что в последнее время для ТНК характерно включение в связь «головная компания - дочернее общество» промежуточных звеньев в виде финансовых холдинговых компаний, зарегистрированных в оффшорных или благоприятных для холдинговых компаниях юрисдикциях (Голландия, Швейцария, Дания, Кипр), которые не занимаются производственной деятельностью, а держат в руках акции дочерних обществ. С помощью построения такой структуры можно добиться минимизации налоговых потерь при выводе дивидендов и их дальнейшего распространения. Кроме того, размещая свою деятельность в нескольких странах, ТНК может показывать налогооблагаемую базу только в той стране, в которой налоговое бремя наименьшее, или вообще уходить из-под налогообложения, используя оффшорные зоны. Известные отечественные экономисты Ю. Б. Винслав и В.И. Лисов считают, что основные цели создания холдингов за рубежом таковы: а) консолидация деятельности группы предприятий в отношении налогообложения посредством заключения договоров об отчислениях, в соответствии с которыми прибыль или убытки предприятий переводятся непосредственно в холдинговую компанию (что позволяет холдингу учитывать убытки одного предприятия и прибыли другого для уплаты налогов с оставшейся части прибыли); б) создание дополнительных производственных мощностей в результате поглощения предприятий и образования единой корпорации; в) проникновение при посредничестве холдинга в другие сферы производства и сбыта товаров; г) проведение общей технической экономической, кадровой политики и осуществление контроля за соблюдение общих интересов корпораций; д) ускорение процесса диверсификации производства [12].

Применительно к рассматриваемому феномену ТНК, если холдинги находятся в их структуре, то целями создания таких холдинговых структур могут быть: а) минимизация налога на дивиденды; б) аккумулирование прибылей иностранных филиалов, консолидация поступающих из разных стран дивидендов для усреднения ставок их налогообложения и максимально широкого задействования договоров о предотвращении двойного налогообложения; в) минимизация воздействия валютного контроля на прибыль ТНК [13].

Таким образом, холдинговые компании облегчают ТНК в целом управление ее зарубежными активами, помогают значительно сократить размер дополнительного налога на репатриацию дивидендов, банковского процента, роялти, способствуют аккумулированию доходов за рубежом в благоприятных налоговых условиях и устранению негативных последствий колебания валютных курсов и валютных ограничений как в стране нахождения головной компании, так и дочерних компаний.

Иными словами, холдинговые компании являются своеобразным буфером, который аккумулирует общие прибыли ТНК, получаемые из разных источников и правовых систем, решают формально самостоятельно технические вопросы налогообложения таких прибылей и дивидендов, тем самым защищая головную компанию от финансовых, валютных, налоговых рисков и возможного предъявления к ней каких-либо претензий со стороны налоговых органов государства базирования ТНК, антимонопольных органов.



← предыдущая страница    следующая страница →
12345678910




Интересное:


Понятие общих принципов международного частного права
Участие России в международно-правовом регулировании международной торговли услугами
Соглашения региональных межгосударственных объединений и законодательство об охране авторских прав России
Природа и место международного частного права в правовой системе Российской Федерации
Значение и сфера применения конструкции доверительной собственности в системе англо-саксонского права
Вернуться к списку публикаций