2013-07-30 18:19:02
ГлавнаяТеория государства и права — Функции права как выражение его сущности и социального назначения



Функции права как выражение его сущности и социального назначения


Соотношение понятий «правовая охрана», правовая защита», «обеспечение» и «гарантирование».

В научной литературе термины «охрана», «защита», «обеспечение» и «гарантирование» получили различное толкование, их «до сих пор не удается вывести за рамки дискуссий, в русло устойчивости и ясности» [1]. Происходит смешение одного понятия с другими, либо их противопоставление.

К сожалению, в российском законодательстве отсутствуют дефиниции данных категорий, поэтому возникает необходимость уточнения их содержания.

«Отрицательным моментом научного поиска является то, что один и тот же термин, используемый в нормативно-правовых актах, в теории и в практике предстает в различных значениях, неся в себе далеко не тождественную смысловую нагрузку, создавая тем самым «какофонию», «запутывание» объективно существующего правового явления» [2].

Например, в тексте Конституции РФ можно найти такие несоответствия как: «Право частной собственности охраняется законом (ст. 35). Материнство, детство и семья находятся под защитой государства (ст. 38)»; подобные разночтения есть и в других статьях (ст. 8, 23, 30, 37, 41, 45, 55, 59, 75, 82).

Аналогичные расхождения можно найти и в других нормативных актах. Например, ч. 1 ст. 2 УК гласит: «Задачами настоящего Кодекса являются: охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений».

Слово «обеспечение», используемое в данном случае применительно к «миру и безопасности человечества», не до конца точно отражает задачи, стоящие перед УК. Мир и безопасность человечества охраняются, как и права человека, однако в данном контексте получается, что практически все объекты защиты уголовного законодательства «охраняются», а «мир и безопасность человечества» почему-то обеспечивается.

Парадокс заключается в том, что мир и безопасность человечества может обеспечить только само человечество, однако охранять на территории РФ его мир и безопасность можно и посредством российского законодательства.

Из приведенных примеров видно, что законодатель не проводит четкой границы между терминами «обеспечение», «охрана» и «защита», как это делается в научной литературе. Эти понятия применяются к различным «субстанциям» [3], при этом имеет место смешение важнейших юридических понятий [4].

Следовательно, для выявления истинного значения терминов «охрана» и «защита», «обеспечение», «гарантирование» и разграничения указанных понятий необходимо проанализировать существующие подходы к определению их сущности. Для нашей темы это принципиально важно.

Французскому философу Р. Декарту принадлежит изречение: «Употребляйте правильно слова и вы избавите мир от половины недоразумений».

Следует согласиться с мнением А.А. Левкова, что понятие «обеспечение» является родовым по отношению к понятиям «охрана» и «защита» [5]. Это понятие включает в себя всю систему политических, экономических, социальных, духовных, правовых и иных мер и условий, направленных на наиболее полное пользование личностью социальными благами.

То есть термином «обеспечение» прав и свобод человека охватывается «охрана» и «защита» этих прав и свобод. Что касается соотношения понятий «охрана» и «защита», то они также не совпадают, хотя и тесно взаимосвязаны. «Они соотносятся как часть и целое. Права и интересы личности, государства охраняются постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются. Защита есть момент охраны, одна из ее форм [6].

В юридической литературе есть и прямо противоположная точка зрения, согласно которой понятия «обеспечение» и «охрана (защита)» являются однопорядковыми, тождественными. Такое понимание строится на том, что осуществляемая в процессе претворения в жизнь прав и свобод государственно-властная деятельность, хотя и именуемая подчас как обеспечивающая их, в основе своей рассматривается как охранительная, как приведение в действие механизма государственного принуждения, как применение юрисдикционных мер и т.п. [7]

В словаре синонимов русского языка слово «обеспечить» означает то же, что и гарантировать, т.е. создавать условия для осуществления, получения чего-либо, сделать возможным осуществление, получение чего-либо [8]. Смысл слова «гарантия» (гарантировать) в толковых словарях освещается как обеспечение, осуществление чего-либо, выполнение каких-либо обязательств, ручательство, порука в чём-либо, условие, обеспечивающее, подтверждающее осуществление, исполнение чего-либо [9].

Н.В. Витрук под обеспечением прав и свобод понимает их гарантирование, т.е. систему «общих условий и специальных (юридических) средств, которые обеспечивают их правомерную реализацию, а в необходимых случаях их охрану» [10].

И.В. Ростовщиков считает, что обеспечение прав и свобод личности в широком понимании есть создание благоприятных условий для их эффективной реализации [11].

Приведенные точки зрения объединяет общий взгляд на обеспечение прав и свобод личности как на синоним условий (гарантий) их реализации.

Особую позицию занимают К.Б. Тожачёв, А.Г. Хабибуллин, которые полагают, что в данном случае речь идёт о понятии обеспечения прав и свобод граждан в широком смысле. «Политические, экономические, идеологические предпосылки и условия сами по себе ещё не обеспечивают реализации прав и свобод личности. Они становятся собственно гарантиями лишь через юридическую форму и организационные усилия государства и общества и поэтому в рамках всей системы гарантирования можно выделить специальные факторы, составляющие подсистему организационно-правового обеспечения личных конституционных прав и свобод граждан. В сфере их реализации организационно-правовые гарантии полностью совпадают со всей системой гарантирования, что позволяет рассматривать их применительно к этой сфере как однозначные понятия» [12].

С точки зрения B.C. Шадрина, «изучение вопросов обеспечения или гарантирования - что одно и то же - прав личности в уголовном процессе не исключает привычного оперирования термином «уголовно-процессуальные гарантии». Однако при широком подходе к ним, подразумевая под гарантиями любые возможные средства обеспечения прав личности, предпочтительнее говорить просто об обеспечении...

По его мнению, обеспечение прав личности охватывает все формы благоприятствования участникам уголовного процесса в осуществлении прав, включая:

- информирование лица об обладании правами и их разъяснение;

- - создание необходимых условий для полноценной реализации прав;

- охрану прав от нарушений;

- защиту прав;

- восстановление нарушенных прав» [13].

В литературе также предлагается понимать обеспечение прав и свобод в широком и узком смыслах. В широкой трактовке обеспечение прав и свобод человека есть создание государством гарантий для их осуществления. Оно включает в себя охрану прав и свобод (статический аспект обеспечения) и защиту прав и свобод (динамический аспект обеспечения. В узком смысле следует понимать деятельность органов государственной власти и местного самоуправления, граждан и их объединений, способствующую реализации принадлежащих человеку прав и свобод.) [14].

«В широком значении обеспечение права - это совокупность (система) общих условий и специально-юридических средств (гарантий), благоприятствующих наиболее полному и эффективному осуществлению прав и свобод личности. В узком значении обеспечение права - это система специально-юридических средств (гарантий), благоприятствующих наиболее полному и эффективному осуществлению прав и свобод личности» [15].

Следовательно, обеспечение - это комплекс гарантий (в том числе гарантий реализации и гарантий охраны и защиты), а также сами охрана и зашита, т.е. охрана, защита, гарантии - это способы обеспечения прав. И наоборот, обеспечение прав - это итог, результат, следствие охраны, защиты и гарантий. Становится очевидным, что обеспечение прав не совпадает с их охраной, защитой и гарантиями, а является самостоятельной правовой категорией.

По мнению М.А. Андрук, понятия «охрана» и «зашита» взаимосвязаны, но не тождественны. Правовая охрана накладывает на государство более широкие обязательства по установлению прав и обязанностей, урегулированного нормами права правоотношения, гарантий права и защиты. Защита представляет собой применение к правонарушителю мер государственного воздействия с целью восстановить нарушенную ценность» [16].

Понятия «охрана» и «защита» не совпадают по содержанию. Традиционно категория «охрана» рассматривается более широко. Обычно «защита», как уже говорилось, связывается с деятельностью, осуществляемой в случае нарушения субъективных прав. Она предполагает меры по восстановлению нарушенного права. Понятие «охрана» означает деятельность, обеспечивающую нормальную реализацию субъективных прав и свобод. В ней первостепенное значение имеют предупреждение и недопущение возможных нарушений. Именно это характерно для охранительной функции права.

Охрана представляет собой систему мер, которые предназначены для того, чтобы не допустить нарушений прав и интересов участников конкретных правоотношений, а защита вступает в действие, когда нарушение прав и интересов уже произошло. Такое представление в целом соответствует и значению слова «охрана (охранять)» в русском языке.

«Защита, непременно связана с нарушением права: реальным или возможным. Понятие «охрана» имеет более широкий смысл, включает в себя как правозащитную, так и правообеспечительную деятельность, связанную с правомерным поведением по реализации субъективного права» [17]. Нельзя сводить охрану субъективных прав к сугубо профилактической деятельности. Если нарушенное право в результате правозащитных мер было восстановлено, значит, механизм охраны данного права сработал, реализация права обеспечена, правда, особым, принудительным способом.

А.С. Мордовец полагает, что охрана прав есть состояние правомерной реализации под контролем социальных институтов, но без их вмешательства [18].

Тем самым признается, что охрана представляет собой деятельность, которая направлена на будущее, создает гарантии соблюдения прав и свобод. Основная задача охраны - не допустить совершение правонарушения, устранить преграды в реализации прав и свобод граждан. Защита же представляет собой комплекс мер, предусмотренных законом, связанный с конкретным и реальным ограничением или нарушением прав граждан [19].

М.С. Матейкович выделяет четыре основные формы защиты: государственную, общественную, международную и самозащиту [20].

Таким образом, в понимании категории «защита» сложилось два подхода. Согласно первому права и свободы защищаются только тогда, когда они нарушаются, и соответственно под понятие защиты подпадают меры, применяемые после правонарушения. Второй подход исходит из того, что меры защиты применяются тогда, когда реализация прав и свобод затруднена, но права и свободы не нарушены. Если права и свободы нарушены, то их нужно не защищать, а восстанавливать. Восстановление нарушенных прав - это путь к их обеспечению, но не к защите.

Защита осуществляется при нарушении или оспаривании прав и свобод, в то время как «охрана» начинается с установления общего конституционно-правового режима прав и свобод. Основным условием отнесения тех или иных мер к защите является наличие нарушения права или попытка его нарушить. А поскольку в любой момент осуществления права возможно его нарушение, постольку необходима и защита [21].

Рассмотрим это на примере: право частной собственности охраняется законом. Это записано в Конституции. Охрана заключается в предотвращении каких-либо покушений на данное общественное отношение, т.е. предоставление возможности собственнику свободно пользоваться, владеть и распоряжаться имуществом. В случае же посягательства на собственность начинает действовать механизм защиты. Собственник, ущемленный в своих правах, может воспользоваться самозащитой или обратиться за защитой в компетентные органы государства.

Реализация прав есть коллективное или индивидуальное использование индивидами имеющихся у них юридических возможностей (например избирать и быть избранными в органы государственной и муниципальной власти, участвовать в осуществлении избирательных действий, результатом которых является свободная передача представителям народа полномочий по осуществлению государственной власти или решению вопросов местного значения на определенный срок). Охрана - это установление общего правового режима, а защита - те меры, которые предпринимаются в случаях, когда гражданские права нарушены или оспорены.

Различая данные понятия, следует помнить, что конституционная трактовка содержания защиты достаточно широка. Конституция Российской Федерации подразумевает под ней как деятельность, направленную на ликвидацию и противодействие нарушениям прав и свобод, так и деятельность по предупреждению этих нарушений, включающую установление гарантий их ненарушаемости.

В наиболее общем виде «защита» есть противодействие незаконным нарушениям прав, свобод и интересов личности, предотвращение этих нарушений, а также возмещение вреда. Если защита - это комплексная система мер, применяемых для обеспечения свободной и надлежащей реализации субъективных прав, включающая различные средства и мероприятия, то охрана - установление общего правового режима, то есть деятельность, осуществляемая до нарушения прав и свобод» [22].

Правовое обеспечение неразрывно связано с гарантированностью (обобщающее понятие, означающее комплекс средств) реализации субъективных прав в процессе их осуществления.

Суть гарантий состоит в том, что они направлены на обеспечение, охрану и защиту прав и свобод человека в целях беспрепятственного пользования ими. Действующая Конституция, в отличие от прежних, перемещает центр тяжести от обеспечения прав граждан к их защите от возможных нарушений, как со стороны государства, так и других лиц [23].

Однако данное утверждение вызывает возражение некоторых ученых, так как «взгляд на процесс гарантирования прав и свобод лишь как на их охрану, защиту, пресечение и устранение нарушений, восстановление прав значительно обедняет палитру обеспечительных средств. По существу, вне поля зрения остаются юридические гарантии, которые обеспечивают самодеятельное, инициативное, творческое поведение личности в сфере права» [24].

Назначение гарантий в том, что они призваны обеспечить такую благоприятную обстановку, в атмосфере которой закрепленный в законе юридический статус личности, а также ее права и свободы становились бы фактическим положением каждого отдельного человека и гражданина. Гарантии служат тем надежным мостиком, который обеспечивает необходимый переход от общего к частному, от декларируемой в законе возможности к действительности [25].

В широком плане понятием «гарантии» охватывается вся совокупность объективных и субъективных факторов, направленных на реализацию прав и свобод граждан, на устранение возможных причин и препятствий их неполного или ненадлежащего осуществления и защиту их от нарушений. Под гарантиями следует понимать принятые государством на себя обязанности создавать необходимые условия и предоставлять соответствующие средства, обеспечивающие фактическую реализацию и всестороннюю охрану прав и свобод всех и каждого.

Под охраной понимаются взаимосвязанные меры, осуществляемые государственными органами и должностными лицами, направленные на предупреждение нарушений прав, устранение причин, их порождающих, и способствующие нормальному процессу реализации личностью своих прав и свобод. Под защитой же имеется в виду принудительный (в отношении обязанного лица) способ осуществления права, применяемый в установленном законом порядке компетентными органами в целях восстановления нарушенного права [26].

Подчеркнем еще раз, что понятие «обеспечение» является родовым по отношению к понятиям «охрана» и «защита», и включает всю систему политических, экономических, социальных, духовных, правовых и иных мер и условий, направленных на наиболее полное пользование личностью социальными благами.

Таким образом, о соотношении заявленных в названии данной главы понятий: можно сказать, что «охрана» включает в себя «защиту», и с их помощью вместе с «гарантированностью» достигается «обеспечение».

Для всестороннего анализа охранительной функции права это имеет не формальное, а важное теоретико-методологическое значение.



[1] Щербляков В.В. Деятельность органов исполнительной власти по соблюдению и защите прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации: Автореф. дис.... к.ю.н. М., 2001. С. 18.

[2] Д.А. Авдеев Охрана, защита, обеспечение прав и свобод человека и гражданина // Российское правовое государство: Итоги формирования и перспективы развития. Ч. 1. Воронеж, 2004. С. 7; См. также: Снежко О.А. Государственная защита прав граждан. М., 2005; Шафиров В.М. Обеспечение права: человекоцентристский подход. Красноярск, 2005; Матейкович М.С. Защита избирательных прав граждан в Российской Федерации. М., 2003; Тресцова Е.В. Обеспечение имущественных интересов несовершеннолетних // Защита прав ребенка в современной России. Отв.ред. А.М. Нечаева. М., 2004; Мальцев М.Н. Категория защиты в современной российской юриспруденции: теоретические вопросы // Вестник Волжского ун-та. им. Татищева, вып. 41. 2004; Ведяхин В.М., Шубина Т.Б. Защита права как правовая категория // Зарубежный опыт и отечественные традиции в российском праве. СПб., 2004.

[3] Вавилин Е.В. Правовая политика в сфере защиты гражданских прав // Российская правовая политика: Курс лекций/ под ред.Н.И. Матузова и А.В. Малько. М., 2003. С. 276.

[4] См.: Кабышев В.Т. Защита прав человека - главное направление правовой политики России: материалы круглого стола: Приоритет правовой политики в современной России // Правоведение. 1998. №1. С. 124; Стремоухов А.В. Правовая защита человека: Теоретический аспект. Автореф. дис. .. д.ю.н. СПб., 1996. С. 24.

[5] См.: Левков А.А. Меры защиты в Российском праве. Автореф. дис. ... к.ю.н. Волгоград, 2002. С. 9.

[6] Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С. 131.

[7] См.: Ростовщиков И.В. Обеспечение прав и свобод личности в СССР. С. 61.

[8] См.: Словарь синонимов русского языка: В 2-х томах. Т.2. М., 1971. С. 5; Александрова З.Е. Словарь синонимов русского языка: Практический справочник. М., 1989. С. 236.

[9] См.: Большой толковый словарь русского языка. С. 194; Даль В.И. Толковый словарь великорусского языка: В 4 томах. Т.1. М., 2002. С. 325.

[10] Витрук Н.В. Социально-правовой механизм реализации конституционных прав и свобод граждан // Конституционный статус личности в СССР. М., 1980. С. 195-196; См. также: Боброва Н.А. Гарантии реализации государственно-правовых норм. Воронеж, 1984.

[11] См.: Ростовщиков И.В. Указ. соч. С.195-196.

[12] Толкачёв К.Б., Хабибулин А.Г. Органы внутренних дел в механизме обеспечения личных конституционных прав и свобод граждан. Уфа, 1991. С. 61

[13] Шадрин B.C. Обеспечение прав личности при расследовании преступлений. Автореф. дис. ... д.ю.н. Волгоград, 1997. С. 43.

[14] См.: Авдеев Д.А. Указ. соч. С. 14-15.

[15] Шафиров В.М. Указ. соч. С. 39.

[16] М.А. Андрук Права на защиту чести и охрану личного достоинства: конституционно-правовой аспект // Российское правовое государство: Итоги формирования и перспективы развития. Ч. 1. Воронеж, 2004. С. 23.

[17] Матейкович М.С. Защита избирательных прав граждан в Российской Федерации. М., 2003. С.89.

[18] См.: Мордовец А.С. Социально-юридические механизмы обеспечения прав человека и гражданина. Саратов, 1996. С. 88.

[19] См.: Снежко О. А. Указ. соч., 2005., С. 16

[20] См.: Матейкович М.С. Указ. соч., С.45.

[21] См.: Мордовец А.С. Социально-юридические механизмы обеспечения прав человека и гражданина. Саратов, 1996. С. 88.

[22] Снежко О.А. Указ. соч. С. 17.

[23] См.: Александрова А.П. Защита социально-экономических прав и свобод: общетеоретический анализ: Автореф. дис. ... к.ю.н. Казань, 2002. С. 17; См. также: Кондаков А.В. Предупреждение нарушений законности в правоохранительной деятельности милиции. Автореф. дис. ... к.ю.н. Саратов, 2006.

[24] Шафиров В.М. Указ. соч. С. 26.

[25] См. подробнее: Матузов Н.И. Возможность и действительность в правовой сфере // Правоведение. 2000. №3.

[26] См.: Бутылин В.Н. Институт государственно-правовой охраны конституционных прав и свобод граждан // Журнал российского права. 2001. N 12.



← предыдущая страница    следующая страница →
123456




Интересное:


Деятельность органов внутренних дел, направленная на реабилитацию жертв политических репрессий
Особенности государства как субъекта права
Сущность и основные признаки института диспозитивности
Социальные источники права
Критерии классификации форм государства
Вернуться к списку публикаций