2007-10-26 00:00:00
ГлавнаяАдминистративное право — Административная и уголовная ответственность в сфере лицензирования



Административная и уголовная ответственность в сфере лицензирования


Остальные из перечисленных статей предусматривают ответственность за нарушение лицензионных норм по отношению к отдельным видам деятельности. Такое выделение специальными нормами вызвано спецификой квалификации составов преступлений по отдельным признакам. Например, одним из признаков объективной стороны преступления, предусмотренного статьей 235 Уголовного кодекса, являются последствия в виде причинения вреда здоровью человека по неосторожности. Такой признак отсутствует в общей статье о лицензировании.

Итак, лица, осуществляющие незаконное предпринимательство, несут уголовную ответственность при наличии признаков состава преступления, закрепленных в статье 171 «Незаконное предпринимательство». Она предполагает осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Состав данного преступления сформулирован крайне неудачно. Как было сказано выше, применение режима лицензирования не ограничено сферой предпринимательской деятельности, поэтому иные деяния (которые не могут быть квалифицированы по иным специальным статьям Уголовного кодекса Российской Федерации) подлежат квалификации в зависимости от причиненного ущерба по различным общим статьям Уголовного кодекса. Если правонарушение не причинило крупного ущерба, то квалификация его производится в зависимости от конкретных обстоятельств дела по соответствующим статьям Кодекса об административных правонарушениях.

Условиями наступления ответственности по данной статье являются, во-первых, юридически обязательная регистрация либо получение лицензии и, во-вторых, причинение деянием крупного ущерба либо извлечение от предпринимательства дохода в крупном размере.

В статье содержатся признаки двух основных и ряда квалифицированных составов преступления. Основные составы различаются характером действий, а квалифицированные – признаками, предусмотренными частью 2 статьи 171. Субъект и субъективная сторона – общие для всех составов. Субъектом преступления может быть любое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, которое, осуществляя предпринимательскую деятельность, оказалось обязанным получить разрешение (лицензию), а также соблюдать условия лицензирования. Наличие этой обязанности у определенного лица устанавливается исходя из фактического значения принимаемых лицом решений и осуществляемых им действий.

Субъективная сторона – прямой или косвенный умысел. Лицо осознает общественную опасность своих действий и либо желает извлечь доход в крупном размере, либо сознательно допускает последствия в виде крупного ущерба.

Преступление является оконченным в момент причинения крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере, т.е. состав данного преступления является материальным. Объект такого преступления – установленные нормативно-правовыми актами правила государственного надзора за осуществлением законной предпринимательской деятельности. Объективную сторону указанного преступления составляет следующее: деяние в форме действий по осуществлению предпринимательской деятельности, дозволенной законом при получении необходимого разрешения (лицензии) и бездействия, состоящего в неисполнении требования получить разрешение (лицензию); причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере; причинная связь между деянием и его последствиями.

Признак дозволенности законом означает, что деятельность, не разрешенная ни в каком случае, например проституция, торговля наркотиками, не является предпринимательской и, следовательно, регистрации не подлежит. Ее осуществление может повлечь ответственность по иным статьям Уголовного кодекса Российской Федерации.

Осуществление предпринимательской деятельности – это систематическое совершение лицом юридически значимых действий, направленных на извлечение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в заранее обусловленных либо предлагаемых услугах, имуществе, товарах. Деятельность признается предпринимательской и осуществляемой в зависимости от продолжительности и содержания возмездных действий, объема получаемой прибыли и других факторов. Нет осуществления предпринимательской деятельности, например, при оказании случайных, хотя и возмездных, услуг по ремонту автомобиля знакомым людям, покупке и доставке продуктов соседям и пр.

Бездействие, то есть невыполнение обязанностей регистрации или получения специального разрешения, возникает при осуществлении предпринимательской деятельности, когда в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами лицо обязано обратиться в уполномоченный орган с просьбой зарегистрировать, либо выдать специальное разрешение (лицензии), либо его возобновить или изменить, но не делает этого либо заведомо делает невозможным рассмотрение его обращения. В смысле данной статьи лицо считается не исполнившим эту обязанность после начала осуществления предпринимательской деятельности. При этом истечение срока лицензии также означает осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Нарушение условий лицензирования образуют, например, такие действия, как осуществление видов предпринимательской деятельности, не предусмотренных в лицензии, несоблюдение технических требований к осуществлению данного вида деятельности (размер необходимой площади, санитарные нормы и оборудование и др.), поскольку ответственность за них не наступает по другим нормам Уголовного кодекса, игнорирование обязательных правил, например предписывающих использовать кассовые аппараты, маркирование продукции и др. Уголовная ответственность не наступает, если лицензия не предусматривает обязательности их соблюдения.

Ущерб, как последствие преступления, исчисляется и оценивается судом в качестве крупного исходя из конкретных обстоятельств дела, поскольку его границы и порядок определения данной статьей не устанавливаются.

Доход определяется в примечании к статье 171 как извлеченный в крупном размере, если он превышает двести, и в особо крупном размере – пятьсот минимальных размеров оплаты труда. Состав дохода определяется на основе имеющихся правовых актов. В настоящее время это делается единственным образом – при исчислении налоговых платежей. Иных норм, определяющих состав дохода, в российском законодательстве нет.

Поскольку уголовное законодательство не содержит понятия дохода, при его определении следует руководствоваться изложенными правилами, выработанными налоговым правом. Учитывая эти правила, доходом в смысле статьи 171 Уголовного кодекса Российской Федерации мы должны считать денежную сумму (валовая прибыль, прибыль), полученную в результате предпринимательской деятельности за период ее осуществления без лицензии и подлежащую после вычета расходов на налогообложение учету по правилам бухгалтерской отчетности.

В статье 171, как и в статье 172, Уголовного кодекса Российской Федерации говорится о сопряженности деяния с извлечением дохода. Доход в крупном или в особо крупном размере должен быть извлечен, а это означает его реальное присвоение лицом.

Таким образом, если коммерческая организация законно продолжает свою предпринимательскую деятельность, извлечение доходов в смысле статьи 171 Уголовного кодекса Российской Федерации наступает только с концом отчетного периода. Во всяком случае, для уяснения того, что является доходом, важно его понимание как объекта, подлежащего присвоению, извлечению, то есть переходу в собственность или фактическое владение.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1. Доход применительно к статье 171 Уголовного кодекса Российской Федерации – это по составу и размерам то, что облагается налогом по результатам предпринимательской деятельности в конце отчетного периода.

2. Квалификация деяния по статье 171 Уголовного кодекса возможна только в случае, если одновременно установлены следующие обстоятельства:

- в результате осуществления предпринимательской деятельности образовался доход, состав, а также крупный либо особо крупный размеры которого исчислены по правилам, установленным для определения объекта налогообложения;

- доход в крупном или особо крупном размере по прямому тексту статьи 171 Уголовного кодекса извлечен; по смыслу правовых предписаний о бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности это возможно в случае ведения предпринимательской деятельности только в конце отчетного периода, а до этого момента извлечение дохода не наступает;

- доход извлекается умышленно, то есть лицо, осознавая общественную опасность деяния, желает осуществлять предпринимательскую деятельность без лицензии и тем самым извлекать доход в крупном или особо крупном размере. Иное понимание дохода требовало бы изменения текста статей 171 и 172 Уголовного кодекса Российской Федерации. На наш взгляд, однако, в этом по характеру деяния смысла нет.

Во всяком случае, если доход, исчисленный по изложенным правилам, не достигает двухсот минимальных размеров оплаты труда, незаконное предпринимательство отсутствует.

Квалифицирующими признаками являются совершение деяния организованной группой, извлечение при совершении деяния дохода в особо крупном размере, совершение деяния лицом, ранее судимым за незаконную предпринимательскую или незаконную банковскую деятельность.

Согласно пункту 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 4 июля 1997 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов» [1], действия виновного, занимающегося предпринимательской деятельностью без специального разрешения либо с нарушением условий лицензирования и уклоняющегося от уплаты налога с доходов, полученных в результате такой деятельности, надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями статей 171 и 198 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Ответственность предпринимателей за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии может наступать и по специальным нормам. В таком качестве надлежит, в частности, рассматривать статью 172 «Незаконная банковская деятельность». Она устанавливает ответственность за осуществление без специального разрешения (лицензии) такой деятельности, которая по закону является банковской, т.е. разрешена только банкам или другим кредитным организациям. Статья содержит нормы, специальные по отношению к статье 171 Уголовного кодекса.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без специального разрешения (лицензии) включает выполнение в качестве банка банковских действий; бездействие, то есть невыполнение требований закона о получении специального разрешения (лицензии) в тех случаях, когда это обязательно; причинение крупного ущерба третьим лицам или извлечение крупного дохода; причинную связь между действиями (бездействием), образующими незаконную банковскую деятельность, и последствиями в виде крупного ущерба или дохода в крупном размере.

Банковской деятельностью (банковскими операциями) являются все виды деятельности (операций), осуществление которых в соответствии с прямыми императивными предписаниями федерального законодательства и нормативными актами Банка России возможно только после регистрации кредитной организации и получения разрешения (лицензии) Банка России.

Банковской деятельностью не являются виды операций, для осуществления которых не требуется регистрации в качестве кредитной организации и получения специального разрешения (лицензии) Банка России, а также клиентские операции, то есть осуществляемые клиентом банка через банк и под его контролем.

Осуществление банковской деятельности с нарушением условий ее лицензирования включает проведение банковских операций, не соответствующих лицензии, полученной кредитной организацией; причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном размере; причинную связь между деянием и его последствиями. Бездействие, связанное с невыполнением обязанностей по регистрации или лицензированию, в объективную сторону не входит.

Нарушением условий лицензирования является осуществление банковских операций, не указанных в лицензии, либо грубое нарушение порядка проведения банковских операций, если оно не образует состава иного преступления, например привлечения вкладов физических лиц.

Доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает двести минимальных оплат труда. Величина крупного ущерба не определена в законе. Его оценку следует производить в соответствии со статьей 171 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Причинная связь между действиями и бездействием, образующими незаконную банковскую деятельность, и последствиями является обязательной для наступления ответственности. Именно отсутствие лицензии при осуществлении банковской деятельности должно повлечь крупный ущерб либо обеспечить получение дохода в крупном размере.

Субъективная сторона преступления – косвенный умысел, при котором лицо осознает общественную опасность своих действий и желает наступления результатов своих действий либо не желает, но сознательно допускает возможность причинения кому-либо крупного ущерба; или это прямой умысел, при котором лицо, осознавая общественную опасность своих действий, желает извлечь доходы в крупном размере либо причинить крупный ущерб. Цели и мотивы деятельности могут выступать в качестве обстоятельств, учитываемых при назначении наказания.

Субъект преступления – физическое лицо, обладающее реальными полномочиями принимать решения о проведении незаконных банковских операций.

Наряду с ответственностью предпринимателей за осуществление деятельности без лицензии в Уголовном кодексе Российской Федерации в главе «Преступления в сфере экономической деятельности» содержится статья 169 – «Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности», которая устанавливает ответственность должностных лиц, препятствующих осуществлению законной предпринимательской деятельности. Условиями наступления уголовной ответственности является использование незаконных способов воспрепятствования, названных в данной статье, и своего служебного положения.

В статье содержатся признаки нескольких основных составов преступления. Они различаются по объективной стороне, то есть по способам воспрепятствования законной предпринимательской деятельности. Все эти составы имеют общий субъект – должностное лицо, общую субъективную сторону – умысел. Все основные составы являются формальными и не требуют наступления преступных последствий. Преступление окончено уже в момент совершения действий, реально препятствующих осуществлению законной предпринимательской деятельности.

Статья предусматривает два квалифицирующих обстоятельства: при причинении крупного ущерба квалифицированный состав преступления становится материальным и преступление окончено в момент его причинения.

Объект преступления – установленный законом порядок регулирования предпринимательской деятельности органами государства и деятельности должностных лиц в этой сфере, который, в частности, включает следующее: основания и порядок получения статуса предпринимателя и обеспечения правомерности предпринимательской деятельности (удостоверительный или разрешительный порядок); обязанности предпринимателя по отношению к государству и иным участникам правовых отношений; ответственность предпринимателя; компетенцию (права и обязанности) должностного лица; порядок вынесения решений и совершения юридически значимых действий; возможности судебного и иного обжалования действий должностных лиц.

Неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности наличествует, когда заявитель, прошедший государственную регистрацию, представил в орган, уполномоченный вести лицензионную деятельность, необходимые документы, и состоит в том, что должностное лицо безосновательно вынесло решение об отказе и направило его (решение) заявителю.

Уклонение от выдачи лицензии представляет собой непринятие соответствующего решения в течение длительного периода после истечения срока, предусмотренного для принятия решения о выдаче и для выдачи лицензии.

Субъект данного преступления во всех случаях – должностное лицо, обладающее специальной компетенцией, необходимой для выдачи специального разрешения (лицензии), для принятия решений, нормативных и правоприменительных, о законном проведении контрольно-надзорных и иных действий, прямо или косвенно регулирующих предпринимательскую деятельность. Использование служебного положения заключается, в частности, в том, что должностное лицо совершает неправомерные действия, опираясь на свои правовые и фактические возможности, на авторитет государственной власти.

Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом. Виновный осознает, что его действия или бездействие являются общественно опасными, что они препятствуют законной предпринимательской деятельности, и желает этого. Цель и мотив не являются обязательным признаком субъективной стороны и не подлежат доказыванию. Однако они могут определять характер и степень общественной опасности данного преступления. Так, целью может быть разорение индивидуального предпринимателя или коммерческой организации либо их подчинение условиям, которые определил виновный. Мотивом подобного преступления могут быть месть, стремление добиться определенных услуг, неверно понятые интересы службы и т.п.

Квалифицирующими признаками преступления, влекущими ответственность по части 2 статьи 169, являются совершение деяний в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, а равно причинение крупного ущерба.

Совершение деяний в нарушение вступившего в законную силу судебного акта означает, что все действия, предусмотренные частью 1 данной статьи, противоречат не только закону, но и принятому в соответствии с ним судебному решению, которое устанавливает необходимость совершения определенных актов должностным лицом, возлагает на него определенные обязанности и (или) разрешает совершение действий предпринимателем или коммерческой организацией либо обязывает их соблюдать определенную форму и условия деятельности.

Крупный ущерб может быть причинен государству, личности, иным организациям и должен находиться в причинной связи с воспрепятствованием законной предпринимательской деятельности. Он исчисляется по общим правилам определения ущерба и признается судом в качестве крупного в зависимости от характера и объема законной предпринимательской деятельности с учетом, в частности, упущенной выгоды от потери рабочих мест.

Помимо указанных выше составов, уголовное законодательство предусматривает ответственность за незаконное обращение с ядерными материалами или радиоактивными веществами, незаконное приобретение, передачу, сбыт, хранение, перевозку или ношение оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, незаконное изготовление оружия, небрежное хранение огнестрельного оружия, ненадлежащее исполнение обязанностей по охране оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, незаконное изготовление, приобретение, хранение, перевозку, пересылку либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ, незаконное культивирование запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества, незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта, незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью.


С. НЕЛЮБОВ,

соискатель



← предыдущая страница    следующая страница →
12




Интересное:


Особенности правового регулирования административно-правовых режимов
Правовое регулирование проверки документов и сведений в таможенном контроле
Правовой статус лица, привлекаемого к административной ответственности
О некоторых проблемах законодательного регулирования административной ответственности в субъекте РФ
Административно-правовые режимы в управлении правоохранительной деятельностью
Вернуться к списку публикаций