2015-04-21 22:22:56
ГлавнаяГражданское право и процесс — Принцип свободы гражданско-правового договора - основополагающий принцип гражданского права в условиях рыночной экономики



Принцип свободы гражданско-правового договора - основополагающий принцип гражданского права в условиях рыночной экономики


Сущность принципа свободы гражданско-правового договора.

Составляющий элемент гражданско-правовой категории «принцип свободы договора» - термин «свобода» - является ключевым для уяснения смысла» всего понятия. Категория «свобода» может рассматриваться с различных позиций. Лингвистические источники позволяют выделить следующие значения данного слова:

- способность человека действовать в соответствии со своими интересами и целями, опираясь на познание объективной необходимости;

- отсутствие политического и экономического гнета, стеснений, ограничений в общественно-политической жизни и деятельности какого-либо класса или общества в целом;

- личная независимость, самостоятельность, отсутствие ограничений, возможность поступать по своей воле, своему усмотрению;

- возможность действовать в какой-либо области без ограничений, запретов, беспрепятственно;

- непринужденность, отсутствие связанности [1].

Этимологический анализ слова «свобода» показывает, что оно является общеславянским производным от той же основы, что и свой, особа, особенность. Свобода буквально - «свое, собственное, отдельное от других положение» [2].

Философия - основа всего научного знания. Поэтому раскрытие сути принципа свободы договора требует изучения философской основы проблемы свободы. С точки зрения философии свобода является важнейшей характеристикой человеческой жизни. Данная проблема рассматривалась в трудах таких философов, как: Абеляр и Фома Аквинский, Спиноза и Декарт, Гегель и Кант и др.

Наиболее общее понимание свободы в философии - это возможность поступать так, как хочется [3]. Данное широкое определение свободы не может быть использовано в праве, поскольку правовое регулирование общественных отношений предполагает существование границ, пределов, в рамках которых свобода каждого участника соотносится со свободой других лиц.

С учетом такого подхода в понимании свободы интересными представляются взгляды Бенедикта Спинозы. Он пришел к выводу, что свобода человека состоит в единстве разума и воли. Размеры реальной свободы определяются степенью разумного познания. Следовательно, свобода и необходимость не противоположны друг другу по смыслу. Согласно Спинозе, противоположностью необходимости является произвол [4].

Таким образом, Спиноза указал на важнейший признак свободы - разумность. Необходимо отметить, что в гражданском праве разумность действий участников отношений презюмируется (ст. 10 ГК РФ). Ограничение же свободы по критерию разумности возможно в четко определенных случаях. Например, договоры, заключенные лицами недееспособными или ограниченно дееспособными, а, следовательно, не обладающими должной разумностью в понимании своих действий и интересов, могут быть признаны недействительными в силу ст. ст. 171, 172, 175-177 ГК РФ. К таким субъектам относятся: малолетние (в возрасте от 6 до 14 лет) и несовершеннолетние (от 14 до 18 лет); лица, злоупотребляющие спиртными напитками или наркотическими средствами; лица, страдающие психическими расстройствами, либо находящиеся в момент совершения сделки в состоянии, когда они были не способны понимать значение своих действий. У этих категорий лиц неадекватно осознание своих потребностей, реальной стоимости товаров, работ, услуг, ценности вещей в силу возраста, болезни или других причин. Наличие законодательно закрепленных критериев и строго регламентированной процедуры (в большинстве случаев - судебной) ограничение свободы деятельности человека являются гарантией соблюдения его прав.

Идеи Спинозы были развиты и продолжены в работах Иммануила Канта. Ключевым моментом его учения является положение о том, что свобода невозможна без морали. Согласно Канту мы свободны, пока следуем моральному долгу [5].

Проявлением такого признака свободы как следование моральным принципам в действующем законодательстве является ст. 10 ГК РФ, которая говорит о недопустимости использования гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другим лицам, в целях ограничения конкуренции и других злоупотреблениях правом.

Понятие свободы достаточно сложное, которое в первую очередь, безусловно, означает независимость воли. Однако, существование данной категории обусловлено общественным характером жизни человека. Поэтому признание свободы каждого возможно при условии признания каждым свободы всех остальных. Необходимо отметить, что философские постулаты о разумности и соблюдении моральных норм восприняты правом в качестве пределов осуществления свободы и используются при регламентации договорных отношений.

В вопросе анализа сущности принципа свободы договора немаловажен и экономический аспект данной проблемы. Это связано с тем, что одной из важнейших разновидностей общественных отношений являются экономические или имущественные отношения, которые как раз составляют сферу регулирования гражданского права. В связи с этим данную отрасль даже называют правом имущественного оборота, несмотря на то, что в его предмет входят и отношения неимущественного, внеэкономического; характера. Несомненно, что большая часть приходится именно на отношения, связанные с производством, распределением, обменом и потреблением материальных благ, то есть на отношения, относящиеся к области экономического оборота. Указанные отношения развиваются по определенным законам, которым свойственен объективный, независимый от воли и сознания, людей, характер, таким как: закон стоимости, законы спроса и предложения. Правовое регулирование, призванное стимулировать развитие имущественных отношений и придать им наибольшую эффективность, должно учитывать наличие объективных экономических законов. Как показывает история развития нашего государства, разрыв между экономическими и юридическими законами приносит явно отрицательный результат.

Таким образом, право должно обеспечить единство между существующими экономическими закономерностями и принимаемым законодательством. Только так возможно добиться порядка, стабильности и эффективности развития регулируемых отношений.

Необходимо отметить, что первоосновой принципа свободы договора является свобода экономическая. Именно она находит отражение в соответствующих нормах права. Мысль о первичности экономики по отношению к праву должна быть поставлена во главу при рассмотрении данного аспекта принципа свободы договора.

Под экономической свободой субъектов в экономической теории принято понимать возможность индивида реализовывать свои интересы и способности путем активной деятельности в производстве, распределении, обмене и потреблении материальных бла г. Экономическая свобода тесно соприкасается со свободой предпринимательства, означающей, что индивид сам определяет, что, как и для кого производить, где, как, кому, сколько и по какой цене реализовывать произведенную продукцию, каким образом и на что тратить полученную выручку. В этом же ряду понятий находится и свобода торговли, под которой понимается отсутствие ограничений в виде искусственных (то есть установленных государством) барьеров на ведение торговли между частными лицами и фирмами в странах [6].

Свобода договора напрямую зависит от развития экономики: она существует лишь там, где экономика развивается по рыночным законам. В первую очередь здесь имеются в виду законы спроса и предложения. Данные законы рассматривались многими учеными как объективно присущие отношениям рыночного типа [7]. В обществе, где экономика развивается не по законам рынка (на основе плана, административных предписаний хозяйствующим субъектам), не может идти речь о свободе договора. В данном случае роль договора принижена настолько, что он фактически утрачивает свои основные признаки, свою суть.

Признание и провозглашение в правовых нормах принципа свободы договора способствует юридическому закреплению рыночного типа развития экономики соответствующей страны.

Рынок определяется в экономической теории как механизм, посредством которого покупатели и продавцы взаимодействуют для установления цен и количеств товаров и услуг [8]. Для рассмотрения рыночных процессов возьмем, например, отношения купли-продажи. В условиях рыночных отношений сама сделка купли-продажи рассматривается с экономической и правовой стороны. С экономической точки зрения - это акт товарно-денежного обращения, суть которого состоит в обмене денег покупателя на товар продавца. С правовой же точки зрения - это соглашение, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п.1 ст. 454 ГК РФ). Основополагающим фактором в данной связке будет экономическая сторона. В зависимости от того, какой характер присущ акту обмена между сторонами и является ли он вообще актом обмена, будет построено содержание юридической стороны данной сделки.

Так, если с экономической точки зрения отношения носят внерыночный характер, где нет обмена ценностями между сторонами, юридическая сторона отношений между участниками будет выражена актами планирования, разнарядками, обязательными для исполнения получившими их лицами. Данный способ правового регулирования изначально означает, что участники отношений не могут выбирать варианты собственного поведения, а должны подчиняться предписаниям нормы права, которая жестко устанавливает предмет сделки, ее условия, контрагента. Следовательно, в правовых предписаниях, призванных урегулировать такой тип экономических отношений, не может идти речь о свободе сторон в заключении договора.

С другой стороны, отношения, которые строятся на принципах рыночной экономики, где основной характеристикой отношений между сторонами является эквивалентный обмен ценностями, задают юридической форме принципиально иной характер. Здесь без свободы сторон в решении вопросов совершать или не совершать сделку, с кем, в отношении чего и на каких условиях ее совершать немыслимо само рыночное развитие отношений. Если у сторон не будет возможности проявлять инициативу, рыночных отношений просто не возникнет; законы рынка (в первую очередь законы спроса и предложения) не смогут функционировать. Только свобода сторон сделки в формировании ее условий сможет обеспечить нормальное существование и развитие соответствующего экономического отношения.

Одной из основных функций рынка является то, что рыночный обмен служит способом реализации экономических интересов продавцами и покупателями. Если характеризовать рынок с точки зрения экономической свободы его участников, можно выделить следующие проявления свободы покупателя:

- выбирать товары из множества взаимозаменяемых и независимых благ;

- отыскивать продавца из числа тех, кто лучше обслуживает и продает продукт по сходным условиям.

И соответствующие проявления свободы продавца:

- выбирать наиболее подходящего покупателя;

- иметь возможность распоряжаться деньгами, вырученными от продажи товаров, по своему усмотрению [9].

Для покупателя и продавца свобода сделки состоит в неограниченном выборе ее условий.

Как было сказано выше, свобода договора свойственна типам экономики, основанным на рыночных принципах. В теории экономики выделяют несколько разновидностей рынка. Принцип свободы договора не будет свойственен каждому из них в одинаковой мере.

Максимум экономических свобод в их классическом понимании предоставляет участникам свободный рынок. Помимо него выделяют также нелегальный и регулируемый рынки. В основу такой классификации положен уровень развитости хозяйственных свобод участников рынка. Свободному рынку присущи следующие характеристики:

1) на рынке свободно действуют единоличные собственники небольших производств;

2) производители обычно создают продукты без предварительной договоренности с покупателями;

3) сами производители, как правило, заботятся о розничной продаже товаров населению.

Термин «свободный» характеризует положение субъектов этого рынка. А. Смит так описывал данные отношения: «Остается и утверждается простая и незамысловатая система естественной свободы. Каждому человеку, пока он не нарушает законов справедливости, предоставляется совершенно свободно преследовать по собственному разумению свои интересы и конкурировать своим трудом и капиталом с трудом и капиталом любого другого лица или класса» [10].

В отношении этого типа рынка важнейшей характеристикой участников хозяйственных связей является их экономический суверенитет. Субъектам рыночных отношений присущи как экономическая, так и юридическая свобода. Отношения между контрагентами складываются на основе свободного договора. Этот рынок также наиболее свободен от вмешательства в его ход со стороны государства и от жесткого его правового регулирования. Но здесь же существуют и максимальные для сторон возможности злоупотребления этой экономической свободой (особенно для экономически более сильных субъектов).

Конечно, такая форма экономических отношений на сегодняшний день не является целью для российского общества. Напротив, с помощью имеющихся способов социального управления, в частности, с помощью права, государство стремится обеспечить защиту всех участников экономической жизни - от индивидуальных предпринимателей до крупных концернов.

Наряду со свободным рынком выделяется нелегальный рынок, который находится за пределами правового регулирования, и в котором гарантий защищенности свободы участников нет именно в силу бездействия права. Помимо этого, существует и регулируемый рынок, для которого характерна большая доля вмешательства в протекающие на рынке процессы со стороны государства, и, соответственно, большая степень защищенности участников от злоупотреблений и произвола по отношению друг к другу сочетается с ограничениями в экономической деятельности, налагаемыми государством в интересах охраны более слабых либо для защиты государственных и общественных интересов. Данная форма наиболее желательна в случае, если найдена «золотая середина» между правовым регулированием экономических отношений и оптимальной свободой участников этих отношений. Следует отметить, что участниками экономических отношений, для которых действует режим экономической свободы, закрепленный юридически с помощью принципа свободы договора, являются граждане, организации (юридические лица) и публичные образования - государство и муниципальные образования. Публичные образования в той же мере наделены свободой от внешнего воздействия при вступлении в договорные отношения, как граждане и юридические лица, если они выступают не как властные субъекты, а в качестве равных с остальными участников экономических отношений. На это указывает ст. 124 ГК РФ, согласно которой к отношениям с участием публично-правовых образований применяются правила о юридических лицах.

Основой правового регулирования на данный момент является признание экономической свободы участников рынка. Одна из задач права на сегодняшний день - недопущение на рынке произвола. В борьбе за это не может быть принесена в жертву экономическая и правовая (как ее юридическое отражение) свобода участников рынка. В данном случае право при установлении необходимых пределов, в которых должна существовать экономическая свобода, учитывает общенаучные подходы к пониманию свободы. Например, не признавать режима свободы за неразумными и безнравственными действиями. Такой подход можно проследить в действующем законодательстве в части пресечения безнравственных действий (ст.ст.169, 179 ГК РФ) и непризнания правовых последствий за неразумными действиями (п.2 ст. 72, ст. 177 ГК РФ).

Одним из наиболее наглядных способов определения типа экономических отношений и их правового регулирования, присущих данному обществу, является процесс формирования цены товаров, работ, услу г. Естественно, что основной формой взаимоотношений на рынке является осуществление возмездных сделок, при которых в обмен на одно имущественное благо предоставляется другое имущественное благо. Поскольку деньги - это всеобщий эквивалент, то встречным предоставлением в возмездных сделках чаще всего выступает определенное количество денег, то есть - цена. Цена является ключевым условием любой возмездной сделки. Этому способствует также положение о том, что отступление от какого-либо условия или недостаток (в количестве, ассортименте, качестве и тому подобное) может компенсироваться за счет соответствующего изменения цены.

Цена определяется на основе законов спроса и предложения. Данные закономерности были отражены в трудах классика английской политэкономии А. Смита: «Рыночная цена каждого отдельного товара определяется отношением между количеством, фактически поставленным на рынок, и спросом на него со стороны тех, кто готов уплатить его естественную цену или полную стоимость ренты, заработной платы или прибыли, которые надлежит уплатить для того, чтобы товар доставлялся на рынок» [11].

Спрос - это желание и способность покупателя приобретать товары. Согласно закону спроса существует обратная связь между ценой товара и величиной покупательского спроса, выражающаяся в том, что при повышении цены товара уменьшается объем покупок и наоборот.

Предложение - это желание и способность производителя осуществлять выпуск товаров для рынка. Закон предложения устанавливает прямую связь между ценой и объемом производства. Окончательно цена формируется как баланс между спросом и предложением.

Если же взглянуть, на процесс формирования цены с правовой позиции, то можно сделать вывод, что этот процесс возможен (как и формирование любого другого условия» договора) лишь между автономными, экономически и юридически независимыми друг от друга продавцом и покупателем, основывающими свои действия на принципе свободы договора. Можно сказать, что свобода в определении условий договора, как составляющая принципа свободы договора, является выражением законов спроса и предложения, действующих в сфере экономики.

Свобода договора является важнейшей правовой гарантией свободной конкуренции. Однако, насколько свобода договора выступает как благо при свободной конкуренции, настолько же она превращается в свою противоположность при монопольном рынке, где она закрепляет господство монополиста и обосновывает диктат рыночных условий (рыночной цены, объема выпускаемой продукции) как по отношению к аутсайдерам рынка, так и по отношению к покупателям.

На основе сказанного можно сделать вывод, что правовые ограничения свободы договора призваны защитить экономическую свободу договора. Если при конкуренции юридически провозглашенная свобода договора лишь закрепляет фактическое положение вещей в экономике, то совсем по-иному обстоит дело, когда рынок приобретает монополистические черты. При существовании монополии не может быть полной экономической свободы всех остальных участников рынка в отношении договоров, связанных с монополизированной областью. Нет основы свободы выбора, так как все просто вынуждены обратиться к монополисту в случае необходимости вступить с ним в договорные отношения. Монополист приобретает возможность диктовать условия заключаемых договоров, максимально выгодные ему и максимально ограничивающие противоположную сторону. Поэтому действие свободы договора в данных отношениях лишь юридически закрепит существующий порядок вещей, а именно экономическую несвободу одной из сторон договора в отношениях с участием монополии. Интересы свободного, беспрепятственного и безмонопольного развития экономических отношений диктуют необходимость ограничения юридической свободы договора ради восстановления и поддержания» свободы экономической, для сглаживания того перевеса, которым монополия обладает по отношению к остальным субъектам отношений. С этой целью государство участвует в регулировании отношений конкуренции путем использования приемов публичного права в виде ограничений и запретов для охраны свобод, конкуренции и пресечения монополизма. Во многих случаях государство использует приемы публично-правового регулирования для уравновешивания позиций экономически сильной и экономически слабой сторон, вступающих в договорные отношения [12].

С учетом такой необходимости исторически развивалось законодательство, касающееся договорной свободы и ее ограничений для некоторых из субъектов. Конкурентные отношения развиваются по двум направлениям: конкуренция между продавцами и конкуренция между покупателями. Конкуренция внутри группы продавцов приобрела изначально ожесточенный характер, сопровождалась многими разорениями и финансовыми крахами тех, кто не смог выдержать борьбы за деньги покупателей. Необходимо заметить, что в своем развитии конкуренция стремится к своей противоположности - монополии. В самом деле, на рынке выживают не многие сильнейшие, которые в результате приобретают благоприятные позиции и возможность диктовать свои условия остальным. В связи с этим возникла необходимость оградить от экономического произвола монополий остальных, менее мощных, участников рыночных отношений. Это обусловило возникновение так называемого «антитрестовского» законодательства. Первым нормативным актом в данной области был Закон Шермана, принятый в США в 1890 г., ограничивающий деятельность трестов и монополий. Под действие названного закона попала компания Рокфеллера «Standart oil». Практически во всех западных государствах в действующее законодательство внесены изменения, способствующие ограничению свободы монополий в определении содержания стандартных договоров. Так, в Швеции с 1971 года действует норма, запрещающая недобросовестные договоры. В Англии такого рода нормы включены в Закон о несправедливой торговле 1973 г. и Закон о несправедливых договорных условиях 1977 г. В США в 1975 г. был принят Федеральный закон о простых договорных условиях (Закон Магнусса-Мосса). Вышеперечисленные акты закрепили определенный минимум договорных гарантий в интересах потребителей [13]. Контроль за содержанием стандартных договоров возлагается на суды (Германия, Бельгии, Ирландия), на органы государственного управления, например, министерства (Франция, Канада) или же на специально созданные для этих целей органы. Исполнение таких договоров в большинстве случаев автоматически страхуется независимыми страховыми компаниями. Один из последних примеров действия антитрестовского законодательства США - разделение компании Билла Гейтса «Microsoft». В нашем законодательстве группа актов, регулирующих подобные отношения, носит название антимонопольного законодательства. Его действие направлено на предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, на обеспечение условий для эффективного функционирования рынка. Центральное место в группе антимонопольного законодательства занимает Закон РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [14].

Еще одной специфической областью законодательства, где потребовалось введение специальных правил, в том числе ограничивающих договорную свободу одной из сторон и контролирующих соблюдение прав и интересов другой, было потребительское законодательство. Его существование обусловлено тем, что во взаимоотношениях «продавец-покупатель» (прежде всего в розничной торговле) экономически более слабой стороной выступает покупатель. Поэтому потребовалось установление особых правил для розничной торговли, защищающих экономический суверенитет потребителей и в этих целях устанавливающих некоторые ограничения в свободе договора для продавцов. Характерной особенностью развития национального законодательства в этой части является тот факт, что у нас потребительское законодательство возникло ранее, чем был провозглашен принцип свободы договора (Закон «О защите прав потребителей» был принят в 1992 г., сам принцип же введен ГК РФ 1994 г.) [15]. В настоящее время группа нормативных актов в данной области включает, помимо Закона «О защите прав потребителей» [16], параграф 2 гл.30 ГК РФ «Розничная купля-продажа», ряд иных нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность продавцов в отношении потребителей в различных сферах, например, «Правила бытового обслуживания населения в РФ» [17].

Безусловно, в современном мире конкуренция или монополия не существуют в чистом виде. Но именно этими категориями описывается состояние рынка. В каких-то областях преобладающий характер имеет конкуренция (фондовый рынок, сельскохозяйственный рынок), в других - монополия (газовая промышленность, рынок энергоносителей). Выделяются также формы рыночных отношений, имеющие сложный, основанный на синтезе конкуренции и монополии, характер. Это монополистическая конкуренция и олигополия. Для них характерно наличие небольшого числа крупных фирм на рынке и в производстве.

Свобода договора проявляется в конкретных отношениях сторон с учетом состояния рынка в той или иной области, отрасли, местности. Она осуществляется в полной мере или может быть ограничена в интересах более слабой стороны в целях поддержания здоровой атмосферы на рынке.

Применение либо ограничение принципа свободы договора не может быть произвольным. Четкие критерии и основания ограничения свободы договора должны быть установлены на законодательном уровне. В гражданском праве РФ свобода договора провозглашена принципом всей отрасли (ст.1 ГК РФ).

Нормы закона, которые содержат отступления от принципа свободы договора, имеют следующие направления своего действия:

- во-первых, они направлены на защиту покупателей от неправомерных действий продавцов. Примером данного вида ограничений может служить потребительское законодательство, нормы о публичном договоре (ст.426 ГК РФ);

- во-вторых, они направлены на защиту более мелких субъектов рынка от более крупных (антимонопольное законодательство).

Завершая рассмотрение вопроса об экономических основаниях свободы договора, можно сделать следующие выводы:

1. Свобода договора - это принцип, свойственный экономическим системам, построенным на рыночной основе, подразумевающий равенство всех участников экономических отношений, отсутствие властного диктата в отношении их хозяйственной деятельности.

2. Свобода договора свойственна в наибольшей степени свободному рынку, в наименьшей - регулируемому и нелегальному. При этом интересы государства и участников рыночных отношений совпадают в рамках регулируемого рынка, но при четком соблюдении границ вмешательства государства в рыночные отношения.

3. Свобода договора свойственна отношениям, основанным на конкуренции. В монополистических отношениях свобода договора является причиной диктата монополистом своих условий более мелким производителям и покупателям.

4. Учитывая неизбежное наличие монополий на рынке, в отношениях с их участием обеспечение экономической свободы возможно путем ограничения юридической свободы договора для монополистов.

5. Четкие критерии применения или ограничения свободы договора в каждом конкретном случае имеют законодательное закрепление в ГК РФ и других нормативно-правовых актах.

Рассмотрев экономические аспекты свободы договора, перейдем к правовой природе данного понятия.

Термин «свобода», как и многие другие правовые категории, неоднозначен. В объективном смысле термин «свобода» отражает особенности положения человека в обществе. При этом следует учитывать два момента: с одной стороны, личность свободна при выборе путей и средств достижения своих целей, но, с другой стороны, человек должен при постановке и реализации этих целей соотносить свое поведение с такой же свободой других лиц, а также нести ответственность за нарушение прав и законных интересов этих лиц. В юридическом смысле свобода есть нормативно закрепленная возможность субъекта права совершать действия по своему усмотрению, не нарушая свободы других, то есть определенный правовой статус. Но от нее следует отличать свободу в субъективном смысле, которая представляет собой меру возможного и юридически дозволенного поведения индивида. Поэтому свободу договора интересно рассмотреть в двух аспектах - с позиций объективной и субъективной свободы.

Согласно ст. 1 ГК РФ свобода договора является одним из основных начал гражданского» законодательства, то есть принципом гражданского права - основополагающей, базовой идеей, лежащей в основе регулирования общественных отношений, относящихся к отрасли российского гражданского права.

Для определения понятия принципа свободы договора необходимо исходить из разработок общей теории права и теории гражданского права. Правовые принципы делятся на общеправовые, межотраслевые и отраслевые. С содержательной точки зрения договорная свобода является принципом гражданского права как отрасли российского права. Динамика развития любого, отдельно взятого принципа, показывает, что первоначально он формируется как идея. Вторая стадия развития принципа имеет различное проявление, так как лишь некоторые правовые принципы получают прямое закрепление в нормах, после чего они становятся принципами-нормами. Другие же принципы, не будучи четко сформулированными в одной конкретной норме, переходят во множество норм, как бы растворяясь в них. В этих случаях мы имеем дело с принципами, выводимыми из норм [18]. Согласно приведенной дифференциации принцип свободы договора относится к принципам-нормам.

Договорная свобода закреплена не простой регулятивной правовой нормой. Тот факт, что ст. 1 ГК РФ называет в числе прочих основных начал гражданского законодательства свободу договора, позволяет говорить о том, что данная норма, согласно теории права, относится к разряду учредительных. «Учредительные нормы отражают исходные начала правового регламентирования общественных отношений, правового положения человека, пределов действия государства, закрепляют устои социально-экономического и общественно-политического строя, права, свободы, и обязанности граждан, основополагающие идеи и параметры строительства правовой системы общества. Они служат эталонами, позволяющими установить необходимое соответствие целей и средств конкретных предписаний объективным закономерностям общественного развития. Это конституционные нормы и нормы, закрепленные в основах законодательства, кодексах» [19]. Некоторые авторы подобные нормы называют декларативными (целеустановительными), то есть провозглашающими «принципы построения и функционирования государственно-правовой действительности, задачи, стоящие перед юридическими учреждениями в той или иной сфере деятельности» [20]. Также они подпадают под категорию общезакрепительных норм, которые «в обобщенном виде закрепляют определенные состояния общественных отношений, к примеру, основы социального, экономического, политического строя» [21]. Названные нормы занимают высшую ступень в законодательстве, главенствуют в иерархии норм права, характеризуются наиболее общим, абстрактным характером, в связи с чем в механизме правового регулирования они играют особую роль, устанавливая, закрепляя и формулируя цели, задачи, принципы, пределы, направления, методы правового регулирования. В теории отмечаются такие особенности подобных норм, как отсутствие в них явно выраженных элементов норм права, поскольку они, будучи результатом нормативных обобщений, выражают социальное содержание всех норм права данной группы [22].

Для определения понятия принципа свободы договора необходимо соотнести его со сходными правовыми явлениями, прежде всего, с иными гражданско-правовыми принципами, определив его место в системе данных принципов.

Как отмечалось выше, исходя из содержания п.1 ст. 1 ГК РФ, можно выделить следующие основные начала гражданского законодательства: равенство участников имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений; неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав и их судебная защита.

Относительно количества и формулировок принципов гражданского права среди ученых-цивилистов нет полного единства, хотя в большинстве случаев называемые ими принципы совпадают. Что касается рассматриваемого нами принципа свободы договора, то некоторые ученые вообще его специально не выделяют, а включают в содержание принципа диспозитивности и инициативы участников гражданских правоотношений. На наш взгляд, данное мнение не вполне обоснованно и в подобной ситуации разумно воспользоваться предложением Ю.Х. Калмыкова о том, что при установлении перечня принципов гражданского права нужно руководствоваться прежде всего указаниями на этот счет в самом законе [23].

Все принципы гражданского права тесно связаны между собой. Свобода договора превратится в фикцию, если другие принципы не будут реализованы в гражданском законодательстве и практике его применения. Поэтому для раскрытия правовой сути принципа свободы договора необходимо определить аспекты взаимодействия его с другими принципами гражданского права.

Говоря о взаимодействии принципа свободы договора и принципа равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений, следует подчеркнуть, что гражданско-правовой принцип равенства основывается на одноименном общеправовом принципе (ст.1 Всеобщей декларации прав человека, ч.1 ст. 19 Конституции РФ). В гражданском праве он приобретает самостоятельное значение. Равенство участников гражданского оборота является основным признаком гражданских правоотношений, в связи с чем, оно закреплено в качестве принципа отрасли.

В договорных отношениях более всего проявляется взаимосвязь рассматриваемых принципов. Стороны вступают в договорные отношения, лишь обладая необходимыми контрагентам качествами - свободой и равенством. Еще К. Маркс указывал на то, что «покупатель и продавец товара подчиняются лишь велениям своей свободной воли. Они вступают в договор как свободные, юридически равноправные лица» [24].

Что касается связи принципа свободы договора и принципа неприкосновенности собственности, то здесь следует иметь в виду следующее. Принцип неприкосновенности собственности основывается на закрепленном в п. 3 ст. 35 Конституции РФ принципе: «Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда». Таким образом, принудительное изъятие имущества у лица допускается лишь по решению суда. Поэтому собственник, будучи убежденным в неприкосновенности своей собственности, может по своему усмотрению распорядиться имуществом.

Существование принципа свободы договора и его реализация невозможны в условиях отсутствия принципа неприкосновенности собственности. Конечно, это относится лишь к договорам, связанным с распоряжением собственником своим имуществом. На договоры о выполнении работ или оказании услуг, принцип неприкосновенности собственности оказывает лишь косвенное воздействие. Взаимодействие и взаимовлияние двух данных принципов наиболее адекватно подчеркнул Е.А. Васильев, анализируя гражданское законодательство зарубежных государств: «... провозглашая принцип свободы договора, законодатель создавал правовую базу свободной реализации прав собственника» [25].

Между принципом свободы договора и принципом недопустимости вмешательства в частные дела также существует связь, основанная на том, что они оба являются проявлением такого элемента гражданско-правового регулирования общественных отношений, как автономия воли. Отсутствие произвола со стороны участников правовых отношений, наделенных какими-либо властными полномочиями, определяет возможность действительной реализации принципа свободы договора. Лишь неправомерные действия субъектов могут привести к вмешательству в их частные дела государственных органов и их должностных лиц.

Взаимозависимость принципа свободы договора и принципа беспрепятственного осуществления гражданских прав можно представить как отношение частного к общему. Данная взаимосвязь проявляется в том, что беспрепятственное осуществление гражданских прав в гражданско-правовых отношениях вообще реализуется в договорных отношениях в форме свободы договора. Данные принципы взаимосвязаны, имеют грани соприкосновения, но не пересекаются - каждый из них имеет свое содержание.

Что касается принципа свободы договора и принципа судебной защиты нарушенных прав, то в соответствии с 4.1 ст. 46 Конституции РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Гражданско-правовым воплощением данного правила является установление в ст. 1 ГК РФ принципа судебной защиты нарушенных прав, развитие которого представлено в ст. 11 ГК РФ, устанавливающей, что, по общему правилу, защиту нарушенных или оспоренных прав осуществляет суд. Данный принцип стал одним из проявлений правовой реформы в России. Значение его для договорных отношений трудно переоценить, так как только независимый от контрагентов суд может объективно рассмотреть возникающие споры между участниками договорных отношений.

Таким образом, принципы гражданского права отражают существенные стороны и связи предмета и метода гражданско-правового регулирования и тем самым становятся руководящими идеями и основополагающими началами в процессе формирования и развития гражданско-правовой активности. Соответственно, без признания иных гражданско-правовых начал не может существовать и принцип свободы договора.

Для реализации принципа свободы договора одного только провозглашения свободы договора в качестве «основного начала гражданского законодательства» в нормах закона недостаточно. Действие данного принципа основывается на том, что он учитывается при создании гражданско-правовых норм, поскольку является отправным и более общим положением для любых конкретных правовых предписаний (даже тех, что касаются исключений из принципа, так как для формулирования исключения необходимо наличие общего правила). Иначе говоря, рассматриваемый правовой принцип внедряется в жизнь опосредованно, в виде абстрактной идеи, конкретизирующейся в более частных правилах и установлениях. Для непосредственного осуществления принципа свободы договора в реальных отношениях между субъектами требуется наличие правовых инструментов, позволивших бы сделать это начало не только основной идеей, но и реально существующим фактом правовой жизни. Между тем, чтобы стать объективной реальностью в отношениях, свобода должна быть свойственна любому из участвующих в них субъекту, а значит, она должна быть и свободой субъективной. Конечно, применение свободы договора как основного начала возможно и при применении аналогии права к отношениям, еще не урегулированным законодательством напрямую. Однако, такое применение основных начал - дело достаточно редкое, тем более, что это возможно лишь при рассмотрении конкретного судебного спора и только для данного случая, но не в качестве общего правила, обязательного для всех [26]. Следовательно, помимо механизма аналогии права должны существовать и другие возможности претворения в жизнь принципа свободы договора.

Поэтому общее положение, содержащиеся в ст. 1 ГК РФ конкретизируется в ст. ст. 421, 422 ГК РФ, где раскрывается содержание принципа свободы договора. Из анализа названных норм следует и проявление принципа свободы договора, выражающееся в том, что:

- стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и непредусмотренный законом или иными правовыми актами;

- они также могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров (смешанный договор);

- стороны могут по своему усмотрению определять условия договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством;

- участники договорных отношений могут также исключить применение к своим отношениям диспозитивной нормы закона, либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

Представляется, что в рассматриваемой статье речь идет ни о чем ином, как о субъективном праве участников гражданского права свободно заключать договоры. Субъективное право традиционно определяется как мера возможного (дозволенного законом) поведения управомоченного лица. Если сравнить это определение с положениями, вытекающими из норм о свободе договора, то получается, что свобода в заключении договора - это тоже мера дозволенного поведения. Именно так можно расценивать слова «стороны могут...» (заключить договор, как предусмотренный законодательством, так и не предусмотренный, смешанный договор и так далее), которыми описывается содержание свободы договора в ст. 421 ГК РФ. Указанная мера относится к поведению субъекта, наделенного правами. Речь идет, конечно, о поведении, дозволенном законодательством. Учитывая это, с полной уверенностью можно» утверждать, что нормы ст. 421 ГК РФ законодательно закрепляют субъективное гражданское право участников гражданских правоотношений свободно заключать договоры. Таким способом производится реализация принципа свободы договора, провозглашенного в ст. 1 ГК РФ: Сам по себе принцип еще не представляет каких-либо конкретных субъективных гражданских прав и не наделяет участников гражданских правоотношений субъективными обязанностями. Он предстает в качестве идеи, от которой отталкивается законодатель при формировании гражданско-правовых норм.

Полагаем, что содержание принципа свободы договора как основного начала гражданского права состоит из следующих элементов:

- свобода заключения договора (возможность по своему усмотрению решать, заключать договор или отказаться от его заключения);

- свобода определения вида заключаемого договора;

- свобода выбора контрагента по договору;

- свобода формирования условий договора.

Между тем, необходимо отметить, что мнения ученых-цивилистов в отношении содержания принципа свободы договора расходятся. Некоторые авторы рассматривают свободу выбора контрагента как самостоятельную составляющую принципа свободы договора [27]. Другие утверждают, что она входит в свободу заключения договора, ссылаясь на то, что свобода выбора партнера законодательно не выделена [28]. Ряд авторов выделяют из свободы выбора вида заключаемого договора возможность заключения смешанного договора [29]. В гражданском праве зарубежных государств также по-разному определяется содержание принципа свободы договора. Так, Е.А. Васильев выделяет в гражданском праве капиталистических государств такие элементы, как свобода выбора контрагента и свобода определения условий договора [30]. Ян Шапп выделяет свободу заключения договора и свободу определения его содержания [31]. Проанализировав разнообразные точки зрения, полагаем, что содержание рассматриваемого принципа в полной мере раскрывают четыре вышеперечисленные элемента. Поскольку необходимость выделения свободы выбора партнера в качестве самостоятельного элемента содержания принципа свободы договора обусловлена важностью и исключительностью данного этапа в формировании договорного отношения, указанная свобода находится в тесной взаимосвязи с другими элементами содержания договорной свободы, как-то свобода определения вида договора и его условий, и способствует их полной и наиболее выгодной для сторон реализации. Часто от фигуры контрагента решается судьба конкретного договорного отношения. Относительно свободы заключения смешанного договора согласимся с мнением большинства авторов, включающих данную возможность сторон в содержание свободы выбора заключаемого договора, ибо данная позиция согласуется с положением ГК РФ, согласно которому стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, а также договор, в котором содержатся элементы различных договоров. Содержание, перечисленных выше элементов принципа свободы договора, будет раскрыто в третьем подразделе данной главы.

Из вышесказанного следует, что все элементы свободы договора связаны именно с заключением договора. Но в договорном отношении существуют и другие стадии, такие как: исполнение, изменение и расторжение договора. На стадии исполнения договора действует жесткий принцип надлежащего исполнения. При изменении и расторжении договора можно говорить лишь о свободе заключения соответствующего соглашения сторон.

Итак, проанализировав сущность принципа свободы договора считаем возможным сформулировать следующее его определение. Принцип свободы договора — это закрепленное в законе основное начало, устанавливающее для субъектов договорных отношений свободу заключения договора, свободу выбора вида заключаемого договора, свободу выбора контрагента и свободу определения условий договора.

Подводя итог рассматриваемой проблеме, можно сделать следующие выводы. Принцип свободы договора является одной из базовых идей развития экономических отношений и их правового регулирования. Он получил утверждение в обществе в качестве объективной свободы участников правоотношений в договорной сфере. Для существования свободы в объективном смысле как свойства отношений между субъектами свобода должна быть присуща каждому из них, участвующему в таких отношениях, то есть должна быть субъективной свободой каждого. Для практического применения данного начала гражданского законодательства необходимы реальные правовые инструменты. В связи с этим происходит наделение участников гражданских правоотношений субъективным правом - правом свободного заключения договоров, закрепленным в ст. 421 ГК РФ. В соответствии с этой нормой управомоченное лицо вправе требовать от каждого соблюдения свободы его волеизъявления при решении вопроса заключать или не заключать договор, с кем, на каких условиях и какой именно договор заключать.



[1] Словарь русского языка./ Под ред. А.П. Евгеньевой. - М. - АН СССР, Институт русского языка, 1988. Т.4. С.52.

[2] Шанский Н.М1, Боброва Т.А. Этимологический словарь русского языка. - М., 1994. С.283.

[3] Губский Е.Ф., Кораблева Г.В., Лутченко В.А. Философский энциклопедический словарь. - М., 1997. С.406.

[4] См.: История философии в кратком изложении. - М., 1995. С.399.

[5] Философия. Учебник./ Под ред. В.Д. Губина, Т.Ю. Сидориной, В.П. Филатова. - М., 1996. С.90.

[6] См.: Нуреев P.M. Основы экономической теории. - М., 1996. С.92.

[7] См. напр.: Смит А. Исследование о природе и причинах богатства народов. - М., 1962. С.57-58.

[8] Самуэльсон П., Нордхаус В. Экономика. - М., 1999. С. 67.

[9] Борисов Е.Ф. Экономическая теория. - М., 1997. С.145.

[10] Смит А. Исследование о природе и причинах богатства народов. - М., 1962. С.231.

[11] Смит А. Исследование о природе и причинах богатства народов. - М., 1962. С. 57.

[12] Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право. - М., 2000. С.24.

[13] Тельгарин Р. О свободе заключения договора присоединения. // Российская юстиция. - 1997. - № 1. - С. 12.

[14] Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в ред. от 07.03.2005 г. // Бюллетень нормативных актов. - 1992. - № 2-3.

[15] Вахнин И. Учет соотношения частного и публичного порядка регулирования при определении условий договора. // Хозяйство и право. - 1998. - № 11. - С.40.

[16] ФЗ РФ от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» в ред. от 21.12.2004 г. // СЗ РФ. - 1996. - № 3. - ст. 140.

[17] Утверждены Постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 г. № 1025 в ред. от 01.02.2005 г. // СЗ РФ. - 1997. - № 34. - Ст.3979.

[18] См.: Лившиц Р.З. Теория права. - М., 1994. С. 195.

[19] Теория государства и права./ Под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. - М., 1997. С.277.

[20] Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права. - М., 1998. С.205.

[21] Лазарев В.В., Липень С.В. Указ. раб. С.206.

[22] Комаров С.А. Теория государства и права. - М., 1999. С.306.

[23] Калмыков Ю.Х. Принципы советского гражданского права. // Правоведение. - 1980. - № 3. - С.70.

[24] Маркс К., Энгельс Ф. Соч., т.23. С. 187.

[25] Гражданское и торговое право капиталистических государств./ Под ред. Е.А. Васильева. - М., 1993. С.22.

[26] См.: Ершов Ю.Л. Принцип способы договора и его реализация в гражданском праве РФ: Дисс. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001. С. 53.

[27] Коммерческое право. Учебник. / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Ч. 1. - СПб., 1998. С. 24.

[28] Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России: Дисс. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2001. С.36-37.

[29] Завидов Б.Д. Договорное право России. - М., 1998. С.21.

[30] Гражданское и торговое право капиталистических государств./ Под ред. Е.А. Васильева. - М., 1993. С. 23.

[31] Шапп Я. Основы гражданского права Германии. - М., 1996. С.73.



← предыдущая страница    следующая страница →
123




Интересное:


Право собственности и право общей собственности
Кому нужна интеллектуальная собственность в XXI веке
Мировой суд как государственно-правовой институт
Формы и степени вины в нарушении договорных обязательств в гражданском праве РФ
Сервитуты в Гражданском кодексе Франции 1804 года.
Вернуться к списку публикаций