2015-04-16 22:26:24
ГлавнаяГражданское право и процесс — Особенности дарения доли в уставном капитале юридического лица и ценных бумаг



Особенности дарения доли в уставном капитале юридического лица и ценных бумаг


В соответствии с ГК РФ, предметом договора дарения может быть любое имущество, в том числе любые не изъятые из оборота вещи и имущественные права. Нами будут рассмотрены основные вопросы дарения доли в уставном капитале и дарения ценных бумаг, в том числе, акций. Данные виды имущества как предметы дарения имеют свою специфику еще и потому, что их отчуждение в качестве дара затрагивает и интересы третьих лиц, в том числе и организаций.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (ст. 66 ГК РФ). Причем согласно ст. 244 ГК РФ на праве общей долевой собственности. В соответствии со ст. 79 ГК РФ и ст. 85 ГК РФ участники (полные товарищи) полного товарищества и товарищества на вере вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества или третьему лицу. Передача доли означает ее отчуждение в любой форме, в том числе и в форме дарения. П.2 ст. 246 ГК РФ также закрепляет право участника долевой собственности подарить свою долю. Если доля дарится целиком, то к новому ее правообладателю переходят все права и обязанности участника полного товарищества, если дарится часть доли участника полного товарищества, то к новому собственнику переходят права и обязанности в соответствующей части ранее принадлежавшие участнику товарищества. Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе. Что касается дарения доли вкладчиками товарищества на вере, то они также имеют право передавать ее в дар другому вкладчику или третьему лицу без предварительного получения согласия остальных участников товарищества на вере на совершение подобных действий. Причем данная норма противоречит п.1 ст. 246 ГК РФ в соответствии с которым распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности осуществляется по соглашению всех ее участников. Скорее всего, такая свобода распоряжения принадлежащей вкладчику долей определяется тем, что изменение состава вкладчиков не представляет интереса для всего товарищества на вере в целом, поскольку они принимают участия в осуществлении предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ), не являются сторонами учредительного договора (ст. 83 ГК РФ), не участвуют в управлении и ведении дел товарищества на вере, не выступают от его имени, иначе как по доверенности, не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества (ст. 84 ГК РФ). Однако, передача в качестве дара своей доли, например, одному из полных товарищей может привести к нарушению баланса интересов между полными товарищами. И в этом случае на наш взгляд желательно было бы включить в учредительный договор товарищества на вере получение согласия на совершение дарения в отношении одного из полных товарищей со стороны иных полных товарищей.

Общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) являются в настоящее время, пожалуй, самой распространенной формой организации предпринимательской деятельности. Зачастую участниками таких обществ являются обычные граждане, и в их деятельности рано или поздно возникает вопрос о максимально эффективном использовании принадлежащих им прав на управление обществом. Эти права выражены долями в уставном капитале общества, и основной интерес участников состоит не только в управлении обществом, но и – главное – в получении наибольших денежных сумм от реализации принадлежащих им прав, в том числе и на долю в уставном капитале.

На сегодняшний день доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью все более активно участвуют в гражданском обороте, что связано со становлением и развитием негосударственного сектора экономики, рыночных отношений в стране. Для правильного применения норм, посвященных вопросам отчуждения долив ООО, необходимо понимать суть данного объекта. Под долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью понимается имущественное право, имеющее количественное выражение в виде номинальной стоимости, а также долевого соотношения (в виде процентов или дроби) относительно размера уставного капитала ООО, владение которым наделяет субъекта статусом участника ООО и как следствие – комплексом прав (как имущественного, так и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к обществу и другим участникам [1]. Причем это понятие доле вполне применимо и к определению доли в складочном капитале товарищества.

Под отчуждением доли в уставном капитале ООО подразумевается отчуждение доли путем ее дарения, мены и прочих гражданско-правовых сделок.

В соответствии со ст. 21 ФЗ РФ от 08.02.1998г. № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью» [2] участник общества вправе продать или иным образом уступить (обменять, подарить) свою долю одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества (п.2 ст. 93 ГК РФ, п. 2 ст. 21 ФЗ РФ «Об ООО»). Установление такого правила обусловлено особым характером ООО – личностный элемент его участников, в данном виде юридических лиц, играет важную роль. Между участниками ООО складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества [3]. Именно поэтому участники общества в ряде случаев могут быть категорически не согласны со сменой своих деловых партнеров. П.5 ст. 21 ФЗ РФ «Об ООО» гласит, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.

Кроме того, на основании п. 12 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999г. № 90/14 [4] на случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли право преимущественной покупки не распространяется. Данное положение отражает диспозитивный метод регулирования гражданско-правовых отношений, предоставляя самим участникам сделать выбор: налагать ли прямой запрет на отчуждение доли либо не устанавливать таких ограничений вообще. Таким образом, возможно дарение доли в изъятие правил ст. 250 ГК РФ [5].

Учитывая закрытый характер ООО и особый, доверительный род отношений, складывающихся между его участниками, в ряде случаев представляется разумным с целью защиты интересов прочих участников общества предусматривать в уставе ООО необходимость получения согласия общества (остальных участников) на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.

Договор дарения доли в уставном капитале общества совершается в простой письменной форме, если уставом общества не предусмотрено требование о совершении ее в нотариальной форме (п.6 ст. 21 ФЗ РФ «Об ООО»). Несоблюдение формы сделки по уступке доли, установленной законом или уставом общества, влечет ее недействительность (п.2 ст. 162, п.1 ст. 165 ГК РФ). Точно так же, как при продаже, при дарении доли должен быть оформлен акт о передаче доли.

Общество должно быть. письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли. Приобретатель доли в уставном капитале общества осуществляет права и исполняет обязанности участника общества с момента уведомления последнего об указанной уступке.

К новому приобретателю доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки доли, за исключением дополнительных прав и обязанностей, которые предоставлялись владельцу доли или возлагались на него в соответствии с п.2 ст. 8 и п.2 ст. 9 ФЗ РФ «Об ООО».

Договор дарения как одна из форм уступки доли должен удостоверяться нотариально, только если это предусмотрено уставом (п. 6 ст. 21 Закона). Если подобного требования в уставе не содержится, нет оснований для взыскания налога на имущество, переходящее в порядке дарения.

Что касается налогообложения, то здесь применяется Закон РФ от 12.12.1991 г. № 2020-1 «О налоге на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения» [6]. Дарение долей в уставном капитале не перечисляется среди объектов налогообложения, указанных в Законе, однако налоговые органы дают разъяснения, что налог взимать в этом случае можно (письмо ГНИ по г. Москве от 28 декабря 1998 г. № 14-14/38230). Но исчисление налога производится после оформления документов нотариусом (ст. 5 Закона, Инструкция Госналогслужбы РФ от 30 мая 1995 г. № 32), поэтому, если договор дарения нотариусом не удостоверялся, налог не взимается (письмо ГНИ по г. Москве от 13 марта 1998 г. № 31-08/6313).

Дарение ценных бумаг имеет свои особенности. Особенности эти появляются, во-первых, ввиду того, что дарение самой ценной бумаги – не цель сделки по дарению (передача вещи в собственность). Цель этой сделки - передача в собственность права требования, вытекающего из передаваемой в дар ценной бумаги. Во-вторых, уже разделение ценных бумаг на документарные и бездокументарные предполагает, что дарение ценной бумаги, в зависимости от того, облечена она в ту или другую форму будет иметь свою специфику. Согласно ст. 142 ГК РФ, ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В данном легальном определении отражена совокупность признаков, которые следует считать нормативными для любых ценных бумаг: ценная бумага есть документ, указанный документ составляется с соблюдением установленной формы; документ составляется с соблюдением обязательных реквизитов; документ удостоверяет имущественные права; осуществление или передача имущественных прав возможны только при предъявлении документа; передача ценной бумаги влечет переход всех удостоверяемых ею прав в совокупности. Законом установлены также виды ценных бумаг, каковыми являются государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг [7]. Рассмотрение вопросов дарения ценных бумаг потому так актуально на сегодняшний момент, что в развитой экономике объектом товарного (имущественного) оборота становятся не только вещи, но и имущественные права, в том числе выраженные в специальных документах – ценных бумагах. Основную особенность этих документов составляет тесная, .неразрывная связь выраженных в них прав с документарной (бумажной) формой их фиксации. В силу такой связи имущественное право существует лишь в форме бумаги, следовательно, передача (отчуждение) бумаги является передачей самого права, а ее утрата – прекращением права [8]. Вместе с тем право на бумагу и право из бумаги в нормальном случае имеют общую судьбу, ибо право из бумаги всегда следует за правом на бумагу, и несовпадение управомоченных по этим правам лиц в принципе должно быть исключено. По справедливому выражению В.А. Лапача, «ресурсом» ценной бумаги является она сама, точнее – воплощенное в ней правомочие [9]. Это положение справедливо считается фундаментальным для учения о ценных бумагах. Так, Н.О. Нерсесов указывал: «Ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Следовательно сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом» [10]. Поэтому, мы еще раз подчеркиваем, необходимо иметь ввиду, что, хотя при сделке по дарению предметом является ценная бумага, но стороны, заключая сделку, имеют ввиду переход вместе с ценной бумагой заключенного в ней имущественного права. Кроме номинальной видовой классификации, цивилистическая теория и законодательство о ценных бумагах знают разделение ценных бумаг на именные, ордерные и предъявительские, в зависимости от субъекта прав, удостоверенных ценой бумагой (ст. 145 ГК РФ), разнятся и способы передачи заключенного в них права (ст. 146). Так, для передачи прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для цессии. Права по ордерной ценной бумаге передаются индоссаментом – специальной передаточной надписью. Следовательно, указанные правила применимы и к сделкам по дарению ценных бумаг.

Поскольку договор дарения может быть осуществлен только собственником предмета дара или уполномоченным им лицом, то в качестве дарителя по договору дарения ценных бумаг могут выступить только эти лица. Что касается одаряемого, то в данном случае будут действовать соответствующие нормы ГК о дееспособности при дарении.

В силу норм ГК РФ ценные бумаги могут иметь документарную и бездокументарную форму (ст.ст. 142 и 149 ГК РФ соответственно) закрепления права, вытекающего из бумаги. Ценная бумага как документ относится к категории движимых вещей (ср. п. 2 ст. 142 и п. 2 ст. 130 ГК РФ). При этом выраженное в ней право может касаться как движимости, так и недвижимости (например, в закладной, оформляющей права на заложенную недвижимость). Именно поэтому, по смыслу п. 1 ст. 572 ГК РФ предметом договора дарения в данном случае будет «передача вещи» [11]. Если же предметом договора является передача имущественного права (требования) дарителем к «самому себе», то под этот случай дарения, по справедливому замечанию А.Л. Маковского, не подпадает требование к дарителю, предоставляемое посредством передачи одаряемому ценной бумаги, например, выдачи простого векселя введение в оборот бездокументарных ценных бумаг и безналичных денег явилось объективной потребностью гражданского оборота, но оборот этих объектов имеет особенности по сравнению с обычными деньгами и документарными ценными бумагами [12]. По причине «овеществленности» документарной ценной бумаги, представляется правильной и обоснованной точка зрения М.И. Брагинского и В.В. Витрянского о том, что вопрос о предмете договора дарения в ином виде может встать, если передается по договору ценная бумага в бездокументарной форме. Они пишут: «...могут иметь место случаи дарения путем передачи одаряемому имущественного права (требования) посредством передачи последнему ценной бумаги, при условии, что указанная ценная бумага имеет бездокументарную форму, поскольку при совершении сделок с бездокументарными ценными бумагами непосредственными объектами этих сделок являются права, вытекающие из таких ценных бумаг» [13]. На наш взгляд, цитируемые авторы неправы только в одном: случаи дарения имущественного права, вытекающего при дарении бездокументарной ценной бумаги не могут иметь место, а должны и будут иметь место всегда, потому что бездокументарная форма фиксации при договоре, касающемся бездокументарных ценных бумаг всегда будет исключать передачу права на вещь, и всегда будет допускать только передачу права на право.

В принципе, договор дарения ценных бумаг по своему порядку заключения, совершения весьма сходен с иными способами уступки права по ценной бумаге, в том числе куплей-продажей. В том случае, если передается предъявительская ценная бумага, то для совершения договора дарения достаточно ее простого вручения, а для передачи прав по ордерной необходимо сделать передаточную надпись. Сложность представляют сделки по дарению именных ценных бумаг, в особенности акций. В соответствии с п.2 ст. 3 ФЗ РФ от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» [14], акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Следовательно, акционер не связан при дарении ценной бумаги никакими обязательствами перед своими со-акционерами. При этом в пп. 5 п. 7. Постановления ВАС РФ и ВС РФ № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» от 02.04.1997г. [15] разъясняется, что предусмотренное указанным законом преимущественное право приобретения акций ЗАО не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером по договору дарения. Договор дарения ценных бумаг составляется в простой письменной форме. В договоре дарения именных ценных бумаг должны быть указаны наименование эмитента, стороны договора, для конкретизации предмета необходимо указать количество, категорию, номинальная стоимость ценных бумаг. На основании заключенного договора дарения акций составляется передаточное распоряжение, которое составляется в соответствиями с правилами Положения о ведении реестра реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) от 02.10.1997 г. N 27. Договор дарения и/или передаточное распоряжение могут быть представлены как дарителем, так и одаряемым. Необходимо отметить, что в соответствии с указанным положением, в передаточном распоряжении должна быть указана цена сделки.

О правомерности применения термина «цена» в передаточном распоряжении в отношении договора дарения Кассационной коллегией Верховного Суда РФ вынесено Определение от 4 ноября 2003 г. № КАС 03-513, которым оставлено без изменения Решение Верховного Суда РФ от 26 сентября 2003 года по вопросу возможности использования термина «цена» в передаточном распоряжении применительно к договору дарения ценных бумаг. Абзацем 4 пункта 3.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) от 2 октября 1997 г. № 27, предусматривается, что в передаточном распоряжении, которое необходимо при смене владельца ценных бумаг для внесения записи о новом владельце в реестр, должна содержаться цена сделки в отношении передаваемых ценных бумаг (в случае, если основанием для внесения записи в реестр является договор купли-продажи, договор мены или договор дарения). Заявитель просил признать недействующей и не подлежащей применению данную норму в части, обязывающей указывать цену сделки в том случае, если основанием для внесения записи в реестр является договор дарения. Свое требование заявитель мотивировал тем, что в соответствии со ст.ст. 423, 424 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) термин «цена» используется для характеристики возмездного договора (сделки) и означает размер оплаты, а договор дарения в силу ст. 572 ГК РФ является безвозмездным, цена у него отсутствует. В связи с этим, требование о включении в передаточное распоряжение сведений о цене сделки в отношении передаваемых по договору дарения ценных бумаг противоречит нормам ГК РФ. Верховный Суд РФ и Кассационная коллегия не согласились с доводами заявителя. Мотивировка мнения Суда была следующей. Согласно п. 1 ст. 423 ГК РФ договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. В соответствии с п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Из перечисленных статей ГК РФ следует, что в них термин «цена» используется для выражения обязательства произвести платеж по возмездному договору. В обжалуемом абзаце 4 п. 3.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг термин «цена»использован не для выражения денежного обязательства по договору, а для определения суммы договора, соответствующей стоимости передаваемого по нему имущества (ценных бумаг). В федеральном законе не содержится норм, запрещающих использовать термин «цена» в том значении, в котором он употреблен ФКЦБ РФ. Кассационная коллегия Верховного Суда пришла к выводу, что при таком положении обжалуемая правовая норма не противоречит федеральному закону, прав и законных интересов заявителя не нарушает и оснований для признания ее недействующей не имеется [16].

В соответствии со ст. 573 ГК РФ одаряемый вправе в любое время до передачи ему дара от него отказаться. Поскольку моментом передачи дара (переходом права собственности на именные ценные бумаги) будет являться момент внесения регистратором приходной записи на лицевой счет одаряемого и передачи сертификата ценной бумаги (для документарных выпусков), регистратор после зачисления ценных бумаг на лицевой счет одаряемого не должен принимать отказ от принятия дара и проводить операции в реестре.


Рыхлетский Павел Леонидович



[1] «Тимохина Е. Продажа доли в уставном капитале ООО: платить ли НДС? // Экономика и жизнь. 2000. № 13; Бобков С.А. Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Журнал российского права. 2002. № 7. С. 63-64.

[2] В ред. ФЗ от 11.07.1998. № 96-ФЗ-от 31.12.1998. № 193-Ф 3; от 21.03.2002. № 31-Ф 3 // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст.785; Российская газета. 1998. 14 июля. СЗ РФ. 1999. № 1. Ст.2; 2002. № 12. Ст.1093 (далее – ФЗ РФ «Об ООО»).

[3] Степанов Д. Общества с ограниченной ответственностью: законодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. № 12. С.56.

[4] В ред. постановлений Пленумов ВС и ВАС РФ № 5/3 от 05.02.1998 // Вестник ВАС РФ. 2000. № 2. Российская газета. 1998. 5 марта.

[5] Цыбуленко З.И. Сделки с недвижимостью и их регистрация. // Хозяйство и право. 1998. № 2. С. 61.

[6] В ред. Закона РФ от 22.12.1992. № 478-1, от 06.03.1993. № 4618-1, ФЗ РФ от 27.01.1995. № 10-ФЗ, от 30.12.2001. № 196-ФЗ // Ведомости РФ. 1992. № 12. Ст.593. Российская газета. 1993. 27 января. Ведомости РФ. 1993. № 14. Ст.486, СЗ РФ. 1995. № 5. Ст.346. Российская газета. 2001. 31 декабря.

[7] См.: Лапач В.А. Система объектов гражданских прав. СПб., 2002. С .416.

[8] См.: Гражданское право. Учебник. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2002. С.105; Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1997. С. 173.

[9] Лапач В.А. Система объектов гражданских прав. СПб., 2002. С.419.

[10] Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права // Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998. С. 140.

[11] См. Маковский АЛ. Дарение. Комментарий к гл. 32 ГК // Гражданский кодекс Российской Федерации. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, A.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 303.

[12] См. Тараканов С. Информационная природа безналичных денег. // Хозяйство и право. 1998. № 9. С. 70, Сперанский В. Бездокументарные ценные бумаги. // Российская юстиция. 1998. № 4. С.12; Суханов Е.А. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве. // Хозяйство и право. 1997. № 1. С. 94-95.

[13] См. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Договорное право. Кн.2. С.344.

[14] В ред. ФЗ РФ от 13.06.1996. № 65-ФЗ, от 24.05.1995. № 101-ФЗ, от 07.08.2001. № 120-ФЗ, от 21.03.2002. № 21-ФЗ, от 31.10.2002. № 134-Ф 3. от 27.02.2003. № 29-ФЗ // СЗ РФ 1996. № 1. Ст.1, № 25. Ст.2956. 1999. .№ 22. Ст.267, 2001. № 33(ч.1). Ст.3423. 2002. № 22. Ст.1093. № 45. Ст.4436. 2003. № 9. Ст.805.

[15] В ред. постановлений Пленумов ВС и ВАС РФ № 5/3 от 05.02.1998 // Вестник ВАС РФ. № 6. 1997, Российская газета. 1998. 5 марта.

[16] Информационно-правовая система «Консультант Плюс»: Судебная практика.







Интересное:


Вина в нарушении договорных обязательств в дореволюционном гражданском праве России
Принцип свободы договора как основополагающее начало для заключения гражданско-правовых договоров
Особенности дарения ограниченно оборотоспособных объектов гражданского права
Договорные отношения до получения патентной охраны изобретений
Собственность как предмет спора во взаимоотношениях государственной и муниципальной власти
Вернуться к списку публикаций